Процедуры несостоятельности (банкротства): понятие, цели и основания введения

Среди ключевых изменений, внесенных в декабре 2008 г., апреле и июле 2009 г., в Закон о банкротстве стоит отметить следующие:

1. Расширился перечень  случаев, когда руководитель должника  должен подавать заявление о  банкротстве в обязательном порядке.

2. Введены новые основания  для оспаривания сделок должника, заключенных до подачи заявления  о признании должника банкротом

3. Установлена ответственность  "контролирующих должника лиц" (к которым относятся не только  генеральные директора, но и  акционеры, участники, иные лица) за отсутствие или искажение  документов бухгалтерского учета,  за действия или бездействия, которые привели к банкротству должника.

4. Предусматривается  создание единого федерального  реестра о банкротстве.

5. Запрет на взыскание  на заложенное имущество в  судебном порядке с даты, введения  наблюдения.

Законодательство о  несостоятельности, независимо от правовой системы, имеет общую социально полезную цель - разрешение специфической кризисной ситуации в отношении должника и кредиторов, состоящей в неспособности должника удовлетворить в полном объёме требования кредиторов.

Пути (способы) достижения этой цели задаются направленностью национального законодательства, определяющей приоритеты в защите интересов кредиторов и должника и зависящей от правовых традиций экономического, политического и социального положения в стране.

Основными критериями оценки всякого правового регулирования несостоятельности (банкротства) являются:

1) в какой степени  та или иная система законодательства  при регулировании реабилитационных  процедур посягает на права  конкретных кредиторов;

2) насколько легко  должник может добиться введения подобных реабилитационных процедур;

3) доверяет ли законодательство  прежней администрации должника (в первую очередь руководителю  организации) осуществлять меры  по реабилитации должника, либо  для этих целей требуется назначение  арбитражного управляющего.

 

 

1.3 Зарубежный  опыт регулирования отношений  банкротства

Законодательство о банкротстве (несостоятельности) в странах, в  которых развитие экономики основано на конкуренции и непрерывных  структурных изменениях, нацелено на воспитание дисциплины и соблюдение правил делового финансового оборота, а также предназначено содействию реструктуризации неэффективных предприятий либо цивилизованному их выводу с рынка.

Задачи, решаемые при помощи законов  о банкротстве в странах с  рыночной экономикой, вполне конкретны.

Самой важной из них является максимальное использование существующих возможностей "спасения" предприятия или  его частей, которые посредством  процедуры банкротства могут  быть восстановлены, чтобы в последующем  внести свой вклад в экономику страны. В то же время государство поддерживает защиту активов предприятия-должника в интересах кредиторов и распределение этих активов в соответствии с Законом в целях максимального удовлетворения требований кредиторов. Закон определяет порядок возврата долгов кредиторам посредством распределения выручки от продажи активов и/или в виде акций реорганизованного действующего предприятия, либо использование отсрочки или сокращения долга предприятия в случае наличия возможности восстановления его платежеспособности (мировое соглашение). И, наконец, законодательно обеспечен механизм рассмотрения дел о нарушениях и злоупотреблениях в управлении обанкротившимися предприятиями и аннулирования неправомерных сделок.

В соответствии с применяемой концепцией банкротства, процедуры, реализующие вышеописанные задачи, обеспечивают интересы и должников, и кредиторов. Должник или его бизнес может быть освобожден от долгов, возникших вследствие убыточной хозяйственной практики, а также от продолжения реализации прежней управленческой стратегии. Кредиторы же заинтересованы в установлении ответственного контроля или наблюдения за делами должника, в сокращении его убытков и, - если бизнес должника удается сохранить, - в сохранении деловых отношений с должником в будущем.

Как показывает практика большинства стран с развитой рыночной экономикой (США, Канада, Великобритания, Австралия, Швеция, Нидерланды и др.), одним из ключевых элементов современной системы экономической несостоятельности является наличие специального государственного органа (ведомства) с конкретными обязанностями по вопросам банкротства.

В правомочиях этого органа - контроль действия законодательства и подготовка соответствующих рекомендаций правительству  относительно действий последнего в  этой области. Другими ключевыми элементами системы несостоятельности являются законодательство, институт специалистов, судебная система и понимание необходимости банкротства в обществе.

Можно выделить несколько часто  встречающихся функций и полномочий государственных органов по банкротству в зарубежных странах:

разработка законодательства по банкротству  и выступление в этой сфере  с законодательной инициативой;

сбор, анализ и представление правительству  статистической информации по делам  о несостоятельности;

сбор и анализ результатов осуществления и последствий различных решений по делам о банкротстве;

выработка рекомендаций правительству  относительно государственной политики в сфере несостоятельности;

организация системы подготовки, оценки профессионального уровня и лицензирования специалистов по банкротству;

разработка и обеспечение утверждения  шкалы и правил вознаграждения арбитражных  управляющих;

организация контроля таких аспектов деятельности арбитражных управляющих, как: соблюдение профессионально-этического кодекса; отчетность по выявленным активам; соответствующее и своевременное инвестирование денежных поступлений; соответствующее распределение средств от реализации активов; правильное признание исков; сохранение или аннулирование бухгалтерской отчетности, утверждаемые судом; получение вознаграждения строго в соответствии с утвержденной шкалой и правилами его одобрения;

консультирование судей, юристов  и специалистов по банкротству;

осуществление функций конкурсного  управляющего в случае ликвидации предприятий  с малыми активами;

обеспечение выплат задолженностей по зарплате и выходным пособиям сотрудникам  несостоятельных предприятий в  случае нехватки конкурсной массы;

контроль и обеспечение адекватности информации о предприятиях - должниках, представляемой судам;

контроль качества управления несостоятельными предприятиями, выявление случаев недобросовестного или некомпетентного управления, принятие мер по дисквалификации недобросовестных директоров;

защита интересов общества путем выявления серьезных нарушений  в управлении предприятиями (например, подлога с инвестиционными средствами, манипуляций с акциями на бирже, незаконном отчуждении активов, ведение аморального или бесчестного бизнеса) и вмешательства в дела таких предприятий вплоть до возбуждения в судах дел об их банкротстве;

защита интересов больших  групп мелких кредиторов (вкладчиков, акционеров) при осуществлении процедур несостоятельности.

В Австралии государственным  органом по банкротству является государственная Комиссия по корпоративным  делам, которая имеет полномочия: анализировать финансовое состояние предприятий, подвергаемых процедурам несостоятельности; обеспечивать адекватность информации о должнике; делать заключения о мере ответственности директоров должника за доведение предприятия до банкротства; дисквалифицировать виновных директоров самостоятельно либо ходатайствовать о такой дисквалификации в суд.

Многолетний богатый  опыт государственного регулирования  банкротств существует в Соединенных  Штатах Америки. С 1934 г. роль государственного органа по банкротству стала выполнять Комиссия по биржам и ценным бумагам (КБЦБ) правительства США.

Согласно реформированному в 1978 г. американскому Закону о банкротстве  у КБЦБ есть три функции. Первая: выступать в суде и быть заслушанной  по любому вопросу дела о банкротстве, в том числе, кандидатуры и уровня оплаты арбитражного управляющего, назначения комиссий кредиторов и акционеров, использования, продажи и аренды собственности. Вторая: контролировать и обеспечивать адекватность заявления предприятия-должника о своем финансовом состоянии и наличии активов. И третья - возражать против утверждения судом плана реорганизации в случае злоупотреблений со стороны должника.

В ряде случаев КБЦБ вмешивалась  в условия продажи действующих  неплатежеспособных предприятий, настаивая  и добиваясь других условий продажи. В 1983 г. в дополнение к КБЦБ как к Государственному органу по банкротству в США появились государственные федеральные конкурсные управляющие, задача которых, среди прочего, состоит в контроле деятельности и оплаты независимых конкурсных управляющих, а также в предотвращении мошенничества, нечестности и нарушения законности при осуществлении процедур банкротства.

Государственный орган  по банкротству Швеции находится  в единой системе с налоговой  службой и органами судебного  исполнения и состоит в совместной компетенции Министерства финансов и Министерства юстиции. Этот орган, имеющий отделения во всех провинциях страны, контролирует и регулирует осуществление процедур несостоятельности. Полномочия его таковы:

выработка и контроль осуществления государственной политики в области банкротств;

консультирование судов, занимающихся процедурами несостоятельности;

подготовка, лицензирование, консультирование арбитражных управляющих;

консультирование кредиторов при осуществлении процедур банкротства;

контроль уровня оплаты конкурсных управляющих, доплата за услуги этих специалистов в случае недостатков ресурсов у предприятия-должника;

контроль соблюдения интересов обеспеченных кредиторов;

осуществление публикаций о признании предприятий банкротами.

В Великобритании роль государственного органа по банкротству выполняет  Служба несостоятельности, входящая в  систему Министерства торговли и  промышленности и насчитывающая 2700 постоянных сотрудников. Функции этой Службы таковы:

разработка рекомендаций Правительству в отношении политики в области банкротства;

обследование финансового  состояния и контроль финансовой деятельности всех физических и юридических  лиц, в отношении которых в  суде возбуждено дело о несостоятельности (банкротстве), с целью выявления вероятных причин банкротства должника и понесенных им убытков;

осуществление функций  арбитражного управляющего в делах, представляющих общественный интерес;

осуществление функций  конкурсного управляющего в делах, по которым активов подвергаемого  процедуре банкротства предприятия не хватает для оплаты независимого профессионала;

выявление криминальных нарушений в делах о несостоятельности (банкротстве) и возбуждение в  судах дел о судебном преследовании  соответствующих лиц (руководителей  должников или арбитражных управляющих);

направление соответствующей  информации в правоохранительные органы;

в случае необходимости (по жалобам или иным показаниям) - истребование и получение от конкурсного управляющего отчета о деятельности прежних руководителей предприятия-должника; в случае выявления злоупотреблений и злостной некомпетентности - возбуждение в суде дела о дисквалификации таких руководителей на максимальный срок до 15 лет;

лицензирование и регулирование  деятельности специалистов по банкротству (либо непосредственно, либо путем делегирования соответствующих полномочий, аккредитованным профессиональным ассоциациям); контроль соответствия деятельности арбитражных управляющих профессионально-этическому кодексу и законодательству о банкротстве;

получение статистических данных от судов и от назначенных арбитражных управляющих для составления базы данных не только по количеству и отраслевой принадлежности банкротств, но также по результатам решения дел о банкротстве с тем, чтобы решения, которые будут приниматься в будущем, были лучше обоснованы и подкреплены соответствующей информацией;

выявление причин по подаче заявления о банкротстве директорами  должника, как только стало ясно, что спасение бизнеса невозможно (неисполнение этой обязанности - нарушение  закона);

проверка документации любой компании в случае поступления  жалоб от клиентов, партнеров или  общественности;

предписание неблагополучным  компаниям пройти аудиторскую проверку за счет компании и назначение определенных аудиторов;

возбуждение дела о ликвидации любой компании в случае, если Служба несостоятельности поняла, что это соответствует интересам общества. На такие случаи приходится примерно 1% всех банкротств в Великобритании (несколько сот в год). Таким образом, существующие в промышленно развитых странах системы несостоятельности (банкротства) можно условно разделить на продолжниковские и прокредиторские.