Автор работы: Пользователь скрыл имя, 10 Мая 2014 в 01:59, реферат
1. Крупную группу субъектов гражданского права составляют юридические лица (п. 1 ст. 2 ГК).
В России определение юридического лица дано в п. 1 ст. 48 ГК. В целях его раскрытия цивилистическая наука выделяет следующие признаки юридического лица:
1) организационное единство, отражающее:
а) наличие системы существенных социальных взаимосвязей, посредством которых люди объединяются в единое целое;
б) наличие внутренней структурной и функциональной дифференциации;
В случае получения ходатайства органа управления должника о включении в план внешнего управления увеличения уставного капитала должника - акционерного общества путем размещения дополнительных обыкновенных акций должника внешний управляющий обязан провести собрание кредиторов для рассмотрения полученного ходатайства (ч. ч. 2, 3 п. 1 ст. 114 Закона).
Размещение дополнительных обыкновенных акций должника может проводиться только по закрытой подписке. Срок размещения дополнительных обыкновенных акций должника не может превышать 3 месяца. Государственная регистрация отчета об итогах размещения дополнительных обыкновенных акций должника должна быть осуществлена не позднее, чем за месяц до даты окончания внешнего управления.
Акционеры должника имеют преимущественное право на приобретение размещаемых дополнительных обыкновенных акций должника в порядке, предусмотренном Законом. Срок, предоставляемый акционерам для осуществления этого права, не может быть более 45 дней с даты начала размещения акций.
Проспектом эмиссии (решением о выпуске) дополнительных обыкновенных акций должника должна предусматриваться оплата акций только денежными средствами (п. п. 2, 3, 4 ст. 114).
С эмиссией акций связана и другая мера восстановления платежеспособности - замещение его активов (ст. ст. 109, 115, 141), которое может быть осуществлено в процессе внешнего управления и конкурсного производства на основании решения собрания кредиторов при условии, что за принятие такого решения проголосовали все кредиторы, обязательства которых обеспечены залогом имущества должника.
Замещение активов должника проводится путем создания на базе имущества должника одного или нескольких ОАО. В случае создания одного ОАО в его уставный капитал вносится все имущество, в том числе имущественные права, входящие в состав предприятия и предназначенные для предпринимательской деятельности.
Планом внешнего управления может быть предусмотрено создание нескольких ОАО с оплатой их уставных капиталов имуществом должника, предназначенным для осуществления отдельных видов деятельности, т.е. заранее предусматривается специализация деятельности новых ОАО. Состав имущества должника, вносимого в оплату уставных капиталов создаваемых ОАО, определяется планом внешнего управления, а величина этих капиталов - на основании рыночной стоимости вносимого имущества. Последняя определяется на основании отчета независимого оценщика с учетом предложений органа управления должника, уполномоченного в соответствии с учредительными документами принимать решение о заключении соответствующих сделок должника. Расплывчатая формулировка п. 3 ст. 115 Закона оставляет открытым вопрос о том, о каких сделках идет речь? О тех, которые учитываются при определении рыночной стоимости имущества, или о передаче имущества при реорганизации АО?
При замещении активов должника все трудовые договоры, действующие на дату принятия решения о замещении, сохраняют силу, при этом права и обязанности работодателя переходят к вновь создаваемому ОАО.
Документ, подтверждающий наличие лицензии на осуществление отдельных видов деятельности, подлежит переоформлению на создаваемое ОАО.
Акции созданных на базе имущества должника ОАО включаются в состав имущества должника и могут быть проданы на открытых торгах или на организованном рынке ценных бумаг (последнее должно быть предусмотрено специально планом внешнего управления). Продажа этих акций должна обеспечить накопление денежных средств для погашения требований всех кредиторов (ст. 115).
7. Из акционерного права и законодательства о рынке ценных бумаг новый Закон "О несостоятельности (банкротстве)" также воспринял тенденции развития корпоративного управления и принципы учета и раскрытия информации.
Арбитражный управляющий или реестродержатель - профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг, - ведут реестр требований кредиторов. Помимо этого к реестродержателю предъявляется дополнительное требование - наличие у него договора страхования ответственности на случай причинения убытков лицам, участвующим в деле о банкротстве. Услуги оказываются на возмездной основе (ст. 16).
Принципы ведения реестра и предоставления информации из него близки к тем, что действуют применительно к владельцам именных ценных бумаг (п. 9 ст. 16).
Публичность информации находит также отражение в публикации основных сведений о движении дела о банкротстве и демократизации управления имуществом должника (ст. ст. 28, 54 и др. Закона).
В последнем процессе в первую очередь задействованы собрание, комитет кредиторов (ст. ст. 12, 17, 80, 101, 105, 130, 143, 150 и др.), арбитражные управляющие (временный - ст. 65, административный - ст. 83, внешний - ст. 96, конкурсный - ст. 127).
Требования к арбитражным управляющим связаны с наличием гражданства РФ, общей правосубъектностью, образовательным цензом (высшее образование, сдача теоретического экзамена по программе подготовки арбитражных управляющих), квалификацией (стаж руководящей работы, стажировка в качестве помощника арбитражного управляющего), специальным статусом (регистрация в качестве индивидуального предпринимателя, членство в саморегулируемой организации), деловой репутацией (отсутствие судимости за ряд уголовных преступлений, дисквалификации и т.п.), имущественным обеспечением деятельности (в отношении их не введена процедура банкротства, отсутствуют долги, связанные с их профессиональной деятельностью, есть форма финансового обеспечения их ответственности - договор страхования ответственности), отсутствием организационно-имущественной зависимости между ними и должником, кредиторами (они не являются по отношению к должнику, кредиторам заинтересованными лицами) (ст. 20 Закона).
Абсолютной новеллой является введение саморегулируемых организаций арбитражных управляющих - некоммерческих организаций со специальными целями, членами, имущественным обеспечением, органами управления (ст. ст. 21 - 22). Сам термин, обязанность разработки и установления обязательных для их членов правил профессиональной деятельности и другие нормы свидетельствуют о генетической связи этих новых субъектов с саморегулируемыми организациями на рынке ценных бумаг, кодексами корпоративного управления, о демократизации и одновременно специализации арбитражного управления на качественно новом уровне (цеха, гильдии, коллегии, саморегулирующиеся организации).
Что касается арбитражного управляющего, то он персонифицирует функции внешнего контроля (в первую очередь, со стороны кредиторов и государства, интересы которого он одновременно представляет), посредничества (между кредиторами и должником) и управления в процедурах банкротства. Введение его фигуры означает реализацию принципов гражданского права в производстве о несостоятельности юридических лиц, реализует такую характеристику метода гражданско-правового регулирования отношений, как равенство сторон, поскольку арбитражный управляющий не связан в административном отношении ни с должником, ни с кредиторами.
Арбитражный управляющий действует от имени юридического лица, к которому применяются процедуры банкротства, по аналогии с его органами и к нему переходят полномочия по управлению делами этого юридического лица. Как и ликвидационная комиссия (ликвидатор), он обладает ограниченным сроком действия (существования) и ограниченной, целевой правосубъектностью; управляет делами юридического лица (как и его органы в обычных условиях), выступает в суде от имени юридического лица (так же, как его органы в обычных условиях), приобретает не все гражданские права и принимает не все гражданские обязанности для юридического лица (п. 1 ст. 53 ГК), а только те, которые непосредственно связаны с процедурой банкротства.
В то же время это самостоятельный субъект права, во всяком случае - гражданского процессуального. Например, согласно ч. 3 п. 4 ст. 159 Закона, с даты назначения (избрания) руководителя должника после утверждения арбитражным судом мирового соглашения должник является процессуальным правопреемником по отношению к искам, заявленным ранее арбитражным управляющим. Гражданско-правовой статус арбитражного управляющего, несмотря на то, что последний обладает специальными правами, обязанностями, несет самостоятельную ответственность, недостаточно разработан в законодательстве и доктрине.
8. Общее значение норм о несостоятельности (банкротстве) юридических лиц заключается в:
1) предоставлении возможности
добросовестным
2) предоставлении кредиторам
определенных гарантий, в том
числе ответственности
3) исключении из гражданского
оборота неплатежеспособных
ЛИТЕРАТУРА