Особенности изменения и прекращения договора агентирования

Так как единую маркетинговую  политику определяет принципал, то в  контракте надо оговорить, какой  рекламный материал и на каких  условиях агенту предоставляет принципал, а также определиться с расходами  на рекламу. При этом любые действия агента в области рекламы должны быть предварительно одобрены принципалом.

В договоре следует предусматривать  право агента на удержание находящихся  у него вещей, принадлежащих принципалу, включая образцы и иные рекламные  материалы, имеющие значительную стоимость, в обеспечение своих требований по договору. Вместе с тем надо учитывать, что в случае объявления принципала банкротом это право агента прекращается, а его требование к принципалу удовлетворяется в пределах стоимости  удерживаемых вещей в соответствии со ст. 360 ГК РФ наравне с требованиями, обеспеченными залогом.

Агент вправе удерживать причитающиеся  ему по договору суммы из всех сумм, поступивших к нему за счет принципала. Однако кредиторы последнего, пользующиеся в очередности удовлетворения их требований преимуществом перед  залогодержателями, не лишаются права  на удовлетворение этих требований из сумм, удержанных агентом.

Командировочные расходы, почтово-телеграфные  и иные расходы, понесенные агентом  при выполнении им агентских функций, могут быть компенсированы принципалом, но надо также учитывать, что по законодательству многих стран случай, когда принципал  принимает на себя большую часть  таких расходов агента, позволяет  трактовать последнего как служащего  принципала.

Во всех странах законом  или обычаем делового оборота  запрещается любая деятельность агента по продвижению им товаров, конкурирующими с товарами принципала.

Вместе с тем зарубежная практика идет по пути ограничения  во времени и пространстве оговорки о неконкуренции после истечения  срока действия контракта. Сторонам следует особо проработать вопрос, связанный с правом агента на вознаграждение, если действие такого запрета не прекращается и по истечении срока контракта  Там же. С. 20..

Зарубежная практика допускает  совмещение в одном договоре сторонами  сразу нескольких функций, которые  исходя из юридической чистоты договора (на российский лад) надо было бы оформить двумя-тремя самостоятельными договорами. Дело в том, что в ряде случаев  агент осуществляет деятельность дистрибьютора  в отношении тех же товаров  и для того же принципала, приобретая у него товары, которые он затем  перепродает как свои.

При этом сложившаяся практика требует, чтобы дистрибьюторская деятельность агента носила эпизодический характер и была второстепенной по отношению  к агентской, если она оформляется  агентским договором. При этом все, что связано с дистрибьюторской деятельностью, должно оформляться  отдельными пунктами и по правилам составления дистрибьюторского  контракта, так как агент, действующий  как дистрибьютор, может столкнуться  с применением законодательства о конкуренции, которое распространяется на:

агентов-дистрибьюторов;

агентов-собственников крупных  складов товаров, являющихся предметом  контракта;

агентов, организующих, осуществляющих или обеспечивающих за свой счет бесплатное техническое обслуживание клиентуры (распространяется и на случай, когда  они должны делать это согласно договору);

агентов, которые могут  определять или определяют цены или  условия сделки .

Агент может выступать  и в роли консигнатора. В этом случае надо обратить внимание на следующие  моменты:

право консигнанта-принципала (собственника товара) забрать весь товар или его часть;

право агента возвратить непроданные  товары.

Товар, переданный на консигнацию, должен быть застрахован. Стороны совместно  определяют тип страхового полиса и  решают, кто из них осуществляет оплату страховых премий. Надо также  решить вопросы, касающиеся оплаты других консигнационных расходов (на передачу имущества, поддержание запаса, консервирование  товара и т. п.). Подлежат согласованию условия продажи переданных на консигнацию  товаров; последствия возможного изменения  цены, условий продажи товара в  кредит; порядок передачи принципалу причитающихся ему сумм.

В агентском договоре надо также предусмотреть обязанность  агента-консигнатора в установленном  порядке направить принципалу-консигнанту  заверенную инвентарную опись имеющихся  на складе товаров. Как правило, закладываются  в договор пункты, предусматривающие:

порядок пополнения запаса товаров;

правила хранения товара;

право принципала в любое  время проверить свои товары, находящиеся  у агента.

Обычай делового оборота  требует (если договором не предусмотрено  иное), чтобы агент в обязательном порядке предоставлял принципалу все  локальные нормативные правовые акты, связанные с их совместной деятельностью.

В агентском договоре чаще всего предусматривается обязанность  агента и после прекращения контракта  не разглашать сведений, составляющих коммерческую тайну.

Согласно зарубежному  законодательству агент считается  все же независимым, так как самостоятельно организует свою деятельность. По общему правилу он вправе, минуя принципала, приглашать субагентов, которым он выплачивает вознаграждение и несет  за них ответственность.

Институт субагентуры  известен и Гражданскому кодексу  РФ ГК РФ. Ст. 1009. (ст. 1009 ГК РФ). В России, если только иное не предусмотрено  агентским договором, агент также  вправе заключать субагентские договоры, оставаясь ответственным перед  принципалом за их действия. Более  того, ГК РФ допускает, что в агентском  договоре может быть прямо предусмотрена  обязанность агента заключить один или оговоренное число субагентских договоров как с указанием, так  и без указания конкретных условий.

Поскольку субагент и принципал  не находятся в договорных отношениях, то ГК РФ запрещает субагенту заключать  с третьими лицами сделки от имени  принципала, кроме случая передоверия  по правилам п. 1 ст. 187 и ст. 976..

В агентском договоре может  быть использован такой инструмент, известный по договору комиссии, как  делькредере. Принимая на себя делькредере, агент гарантирует принципалу получение  полного (или частичного) платежа  от клиента. В договоре надо четко  оговорить объем и суть гарантируемых  операций и, по возможности, способы  получения гарантированных сумм. Одновременно должны быть определены условия, при которых долг рассматривается  как безнадежный. В законодательстве всех стран наметилась тенденция, которая  заключается в том, что сторона  по договору (дистрибьютор, дилер, коммерческий представитель, агент и т. п.) обязана  без промедления информировать  контрагента о любом нарушении  его прав, касающихся товарных знаков и иных специальных обозначений  . 

2. Права и обязанности принципала по договору агентирования

     В соответствии с агентским договором принципал обязан уплатить агенту вознаграждение в размере и в порядке, установленных в агентском договоре ГК РФ. Ст. 1006..

Ст. 1006 ГК регулирует вопросы, связанные с агентским вознаграждением. Законодатель, защищая интересы агента, устанавливает следующее. Если в  договоре не предусмотрен размер вознаграждения и он не может быть определен исходя из условия договора, то вознаграждение уплачивается по правилам п. 3 ст. 424 ГК РФ "исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых  обстоятельствах обычно взимается  за аналогичные товары, работы или  услуги".

Однако, как показывает практика, в договоре чаще всего не прорабатываются  вопросы, связанные с порядком выплаты  вознаграждения. В этом случае в  соответствии со ст. 1006 ГК РФ принципал  обязан уплатить вознаграждение в течение  недели с момента представления  ему агентом отчета, если из существа договора или обычаев делового оборота  не вытекает иной порядок уплаты вознаграждения.

Иное может быть заложено в п. 3 ст. 1008 ГК РФ, предоставляющей  право принципалу, имеющему возражения по отчету агента, сообщить о них  последнему в течение 30 дней со дня  получения отчета, если сторонами  не установлен иной срок. В противном  случае отчет считается принятым.

Размер вознаграждения зависит  от активности агента в ходе выполнения договора. Одно дело, найти контрагента  для принципала и иное -- помогать принципалу на последующих стадиях  исполнения договора. Законодательством  ряда стран (чаще контрактом) устанавливается  право агента на получение вознаграждения с любых контрактов, заключенных  на его территории, независимо от степени  его участия. И в зарубежной практике слабо проработан вопрос, связанный  с распределением вознаграждения между  несколькими агентами, способствовавшими  заключению конкретного контракта.

В контракте надо определить момент возникновения права на вознаграждение, увязав его с конкретными действиями клиента и принципала. Целесообразно  уточнить, в какой степени последующие  события могут оказать влияние на получение вознаграждения: аннулирование заказа, предоставление отсрочки или скидки, банкротство клиента и т. п.

Практика свидетельствует, что вознаграждение однозначно связывается  с представлением агентом отчета с приложением оправдательных финансовых и иных документов. Агентский договор  может быть заключен как на конкретный срок, так и без указания срока  его действия.

Глава III. Особенности заключения, изменения и прекращения агентского договора 

1. Особенности заключения договора агентирования

     В агентском договоре исполнитель-агент обязуется по поручению и за счет своего принципала совершать в его интересах юридические и иные (фактические) действия либо от своего имени, либо от имени принципала. В первом случае взаимоотношения агента и принципала строятся в основном по модели договора комиссии, а во втором - по модели договора поручения. Теперь остановимся подробнее на некоторых особенностях заключения агентского договора.

Если агент по данному  договору действует от собственного имени, он и становится стороной сделок, заключенных им с третьими лицами, причем и в том случае, когда  эти лица знали о совершении сделки в интересах принципала, а не его  агента, либо даже сам принципал  вступил с третьим лицом - контрагентом по сделке в непосредственные отношения  по ее исполнению. Лишь после заключения сделки агент должен будет передать права и обязанности по ней  своему принципалу. Такой подход характерен для договора комиссии (ср. абз. 2 п. 1 ст. 1005 и абз. 2 п. 1 ст. 990 ГК). Статья 1011 Кодекса позволяет применять  к указанным отношениям правила  о договоре комиссии, если они не противоречат специальным правилам закона об агентском договоре или  существу этого договора. В связи  с этим нормы об агентском договоре не содержат предписаний, например, о правовом режиме имущества, переданного агенту принципалом для реализации или приобретенного агентом для принципала, или о порядке передачи агентом принципалу прав и обязанностей по заключенным в интересах последнего сделкам, поскольку указанные вопросы решаются согласно правилам о договоре комиссии.

Если же агент по условиям заключенного с принципалом договора действует от его имени, права  и обязанности по заключенным  агентом с третьими лицами сделкам  возникают сразу непосредственно  у принципала, минуя агента. Такой  подход характерен для договора поручения (ср. абз. 3 п. 1 ст. 1005 и п. 1 ст. 971 ГК).

Вместе с тем ни в  первом, ни во втором случае агентский  договор не может быть сведен к  традиционному договору поручения  или комиссии. Прежде всего, в обоих  случаях предметом агентского договора становится совершение не только юридических  действий (и тем более не только сделок, как в договоре комиссии), но и "иных", то есть фактических, действий.

Агентский договор предполагает возможность заключения агентом  субагентского договора с возложением  исполнения обязательств по этому договору на третье лицо, если только такая возможность  прямо не исключена соглашением  его участников. Это сближает его  с договором комиссии (ср. п. 1 ст. 1009 и п. 1 ст. 994 ГК), однако субагент лишен  права на заключение сделок от имени  принципала, за исключением особых обстоятельств, предусмотренных п. 1 ст. 187 ГК для случаев передоверия, что характерно для отношений  поручения (ср. п. 2 ст. 1009 и п. 1 ст. 976).

Агентский договор, как и  договор комиссии, всегда является возмездным, в том числе и в  случаях выступления агента от имени  принципала (по модели отношений поручения, которые в классическом виде отнюдь не предполагаются возмездными). Агентский  договор, как и договор комиссии, может предусматривать условия  об ограничении действий агента или  принципала определенной территорией (ср. пп. 1 и 2 ст. 1007 и п. 2 ст. 990 ГК), в  том числе и при оформлении его по модели отношений поручения. Агентский договор нельзя признать лично-доверительным, поскольку он, в частности, не предусматривает  возможности одностороннего безмотивного отказа от исполнения его условий (что  также сближает его с договором  комиссии).

В целом агентский договор  по своему содержанию ближе к договору комиссии как к договору, оформляющему торговое (коммерческое) посредничество, чем к договору поручения. Однако он весьма существенно отличается от комиссии, допуская возможность совершения как юридических, так и фактических  действий непосредственно от имени  принципала (представляемого). Нельзя также утверждать, что агентский  договор стал результатом соединения договоров поручения и комиссии, ибо ему присущи особые черты, отсутствующие у этих разновидностей договоров. 

2. Особенности изменения и прекращения договора агентирования

Гражданский Кодекс Российской Федерации предусматривает определённые условия, при которых возможно прекращения  агентского договора.

Прекращение агентского договора имеет свои особенности, отличающие его от договоров комиссии и поручения. По договору поручения любая из сторон может в любое время прекратить отношения. По договору комиссии такое  же право принадлежит комитенту. Что касается агентского договора, то он может быть прекращен отказом  любой стороны от исполнения договора, но лишь постольку, поскольку договор заключен без определения срока окончания его действия. Другие основания прекращения агентского договора совпадают с основаниями, установленными для прекращения договоров поручения и комиссии .