Нотариальные действия по обеспечению доказательств

Нотариальные  действия по обеспечению доказательств

 

1. Действия нотариуса по обеспечению доказательств…………………1

2. Основания для обеспечения доказательств в нотариальном производстве………………………………………………………………………5

3. Процедура обеспечения доказательств в нотариальном производстве………………………………………………………………………7

 

 

1. Действия нотариуса  по обеспечению доказательств

 

Нотариальные действия по обеспечению нотариусом доказательств в настоящее время в гражданском обороте приобретает все большую актуальность и широкое распространение.

Для гражданского и арбитражного судопроизводства характерна состязательность процесса. Это означает, что стороны  самостоятельно должны доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как  на основание своих требований и возражений, если иное не предусмотрено федеральным законом (ч. 1 ст. 56 ГПК РФ, ч. 1 ст. 65 АПК РФ). 

Учитывая, что действующий  ГПК РФ не предусматривает возможности  досудебного обеспечения доказательств  нотариусом, тем не менее, нотариус вправе обеспечивать доказательства именно до возникновения процесса, не нарушая  тем самым установленную процессуальным законодательством судебную процедуру  их обеспечения.

Нотариус вправе обеспечивать доказательства для последующего их представления заинтересованными лицами в порядке гражданского и административного судопроизводства в рамках как гражданского, так и арбитражного процессов. 

Согласно ст. 102 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате  по просьбе заинтересованного лица нотариус обеспечивает доказательства, необходимые в случае возникновения  дела в суде или административном органе, совершая соответствующие процессуальные действия. 

Обеспечение нотариусом доказательств  совершается при наличии следующих  условий: 

1) если имеются основания  полагать, что впоследствии представление  данных доказательств может стать  невозможным или затруднительным; 

2) если доказательства  необходимы по делу, которое на  момент совершения нотариального  действия еще не находится  в производстве суда или административного  органа. 

Нотариус не вправе обеспечивать доказательства, необходимые в случае возникновения уголовного дела, в  том числе по делам частного обвинения, поскольку в соответствии с уголовно-процессуальным законодательством бремя доказывания  лежит на стороне обвинения, т.е. доказывание осуществляется соответствующими правоохранительными органами. 

Возможность рассмотрения спора, по которому должны быть обеспечены доказательства, в арбитражном суде не препятствует совершению нотариального действия на досудебной стадии. 

Главным условием для обеспечения  доказательств является предполагаемая возможность утраты ими доказательственного  значения в будущем судебном процессе. Нотариус не обеспечивает доказательств  по делу, которое в момент обращения  заинтересованных лиц к нотариусу  находится в производстве суда или  административного органа. В этом случае, при возбуждении дела в  суде обеспечение доказательств  осуществляется самим судом по правилам, установленным гражданским процессуальным законодательством (ст. ст. 64 - 66 ГПК  РФ). 

Основания для обеспечения  доказательств могут быть самыми различными: например, фиксация нотариусом обстоятельств дела при автотранспортной аварии, когда отсутствует сотрудник  ГИБДД, полномочный зафиксировать  факт аварии и понесенный ущерб, отъезд за рубеж, командировка в отдаленные районы и невозможность личного  участия свидетеля в судебном заседании и тд. 

Обеспечение нотариусом доказательств  осуществляется на основании письменного  обращения заинтересованного лица. В качестве заинтересованных лиц смогут выступать будущие стороны гражданского и арбитражного процесса, для защиты прав и интересов которых может понадобиться фиксация соответствующих доказательств, прежде всего истца и ответчика. Они должны обратиться с письменным заявлением к нотариусу о совершении данного нотариального действия.

Заявление о совершении нотариального  действия должно содержать указание на права заявителя, которые он намерен  защищать в суде или административном органе, сведения о предполагаемых сторонах и заинтересованных по делу лицах, месте их проживания или месте  нахождения, доказательства, которые  необходимо обеспечить, обстоятельства, для подтверждения которых необходимы эти доказательства, причины побудившие заявителя обратиться с просьбой об обеспечении доказательств, а  также заявление о не нахождении спора в производстве суда или административного органа на момент совершения нотариального действия. 

В порядке обеспечения  судебных доказательств нотариус совершает  следующие виды процессуальных действий: 

1) допрашивает свидетелей; 

2) производит осмотр письменных  и вещественных доказательств; 

3) назначает экспертизу; 

При выполнении процессуальных действий по обеспечению доказательств  нотариус руководствуется соответствующими нормами гражданского процессуального  законодательства Российской Федерации, извещает о времени и месте  обеспечения доказательств стороны и заинтересованных лиц, однако неявка их не является препятствием для выполнения действий по обеспечению доказательств. 

Обеспечение доказательств  без извещения одной из сторон и заинтересованных лиц производится лишь в случаях, не терпящих отлагательства, или когда нельзя определить, кто  впоследствии будет участвовать  в деле. 

При совершении допроса и  о производстве осмотра составляется протокол, о назначении экспертизы нотариусом выносится постановление. 

По окончании производства по обеспечению доказательств заинтересованному  лицу выдается по одному экземпляру каждого  документа, составленного в порядке  обеспечения доказательств. По экземпляру каждого документа, составленного  в порядке обеспечения доказательств, остается в делах нотариуса. 

Протокол подписывается  участвующими в осмотре лицами, нотариусом и скрепляется печатью нотариуса. 

Обеспечение возможности  производства процессуальных действий возлагается на лицо, обратившееся за совершением нотариального действия.

Нотариальное производство прекращается в случае неявки по вызову свидетеля или эксперта по истечении  сроков, предусмотренных для отложения  совершения нотариального действия, либо недопущения нотариуса к  осмотру письменных или вещественных доказательств, невозможности проведения требуемой экспертизы. При невозможности  совершения нотариального действия нотариус сообщает об этом лицу, обратившемуся  за его совершением, разъясняет права  на судебную защиту его интересов  в сложившейся ситуации, и по его  просьбе выдает акт о невозможности  совершения нотариального действия с указанием причин и обстоятельств, препятствовавших совершению действия. 

 

 

 

2. Основания для обеспечения доказательств

 

Основания для обеспечения  доказательств могут быть самыми различными. Например, вследствие аварии пострадала квартира, в которой недавно был проведен ремонт. В том случае, если будет вызываться для составления акта, фиксирующего ущерб, мастер или иной сотрудник жилищно-эксплуатационной организации, может пройти много времени, внешние повреждения исчезнуть, что впоследствии затруднит доказывание по иску о возмещении убытков, причиненных аварией. Поэтому более быстрым и эффективным может быть приглашение нотариуса для обеспечения доказательств.

 Приглашение нотариуса для фиксации обстоятельств дела может потребоваться и при, например, автотранспортной аварии, когда отсутствует сотрудник ГАИ (ГИБДД), полномочный зафиксировать факт аварии и понесенный ущерб. Основанием для допроса свидетеля может быть его отъезд за рубеж, командировка в отдаленные районы и невозможность его личного участия в судебном заседании.

Главным для обеспечения  доказательств является предполагаемая возможность утраты ими доказательственного  значения в будущем судебном процессе. Основы законодательства РФ о нотариате  не дают ответа на вопрос, можно ли обеспечивать доказательства для последующего их представления в третейские суды и международные коммерческие арбитражи. Указанные органы уполномочены на разрешение споров по договору сторон дела и не относятся к числу органов судебной власти, осуществляющих правосудие. Вместе с тем ст. 102 Основ законодательства РФ о нотариате допускает обеспечение доказательств для последующего разбирательства в административных органах, например налоговых и таможенных органах. Полагаем, что в случаях, указанных в положениях и регламентах третейских судов и коммерческих арбитражей, нотариусы также вправе заниматься обеспечением доказательств с целью последующего их представления в третейский суд или арбитраж, однако данное правило следует прямо оговорить и в законодательстве о нотариате.

Нотариус не обеспечивает доказательств по делу, которое в  момент обращения заинтересованных лиц к нотариусу находится  в производстве суда или административного органа. В этом случае, при возбуждении дела в суде или арбитражном суде, обеспечение доказательств осуществляется самим судом по правилам, установленным гражданским процессуальным (ст. 64-66 ГПК) и арбитражным процессуальным (ст. 72 АПК) законодательством. Фактический момент возбуждения дела определяется вынесением судьей определения о принятии заявления к своему производству.

Следует иметь в виду, что в отличие от ранее действовавшего гражданского процессуального законодательства (ст. 57-59 ГПК РСФСР 1964 г.) новый ГПК не предусматривает возможности досудебного обеспечения доказательств нотариусом, а новый АПК 2002 г. предусматривает досудебное обеспечение доказательств по правилам ст. 99 АПК в порядке, предусмотренном для применения предварительных обеспечительных мер, что отнесено прямо к компетенции арбитражного суда.

Нотариус вправе обеспечивать доказательства для последующего их представления заинтересованными  лицами в порядке гражданского и  административного судопроизводства в рамках гражданского и арбитражного процессов. Во-первых, поскольку это  прямо предусмотрено Основами законодательства РФ о нотариате. Во-вторых, в силу присущего российскому судебному  процессу принципу свободной оценки доказательств (ст. 67 ГПК и ст. 71 АПК) суд общей юрисдикции либо арбитражный суд в любом случае будут оценивать обеспеченные нотариусом доказательства по общим правилам их относимости, допустимости, достаточности и достоверности, другим критериям.

Кроме того, следует учитывать, что согласно ч. 2 ст. 64 АПК в качестве доказательств допускаются наряду с письменными и вещественными доказательствами, объяснениями лиц, участвующих в деле, заключениями экспертов, показаниями свидетелей, аудио- и видеозаписями и иные документы и материалы. Таким образом, АПК содержит незакрытый перечень доказательств, и в этом качестве вполне могут рассматриваться, например, протоколы осмотра вещественных доказательств, составленные нотариусом.

Поэтому обращение к нотариусу  за обеспечением доказательств является вполне правомерным и законным способом обеспечения заинтересованных лиц  доказательствами до возбуждения дела в суде, особенно в отношении судов  общей юрисдикции. Досудебное обеспечение  доказательств для арбитражного процесса является более проблематичным в связи с прямым указанием в АПК на способ их закрепления. Поэтому важным является то направление развития практики досудебного обеспечения доказательств, которое будет складываться в судебной практике.

Проблематичным в современных  условиях является проведение экспертизы в рамках нотариального производства, поскольку в силу ст. 79 ГПК она назначается только судом и значение экспертного заключения приобретает в соответствии с ГПК только то заключение, которое было проведено по инициативе суда. Аналогичное положение — о назначении экспертизы только арбитражным судом — содержится в ст. 82 АПК.

 

 

 

 

3. Процедура обеспечения доказательств в нотариальном производстве

 

При выполнении процессуальных действий по обеспечению доказательств  нотариус руководствуется соответствующими нормами гражданского процессуального  законодательства РФ. Нотариус извещает о времени и месте обеспечения  доказательств стороны и заинтересованных лиц, однако неявка их не является препятствием для выполнения действий по обеспечению доказательств.

Обеспечение доказательств  без извещения одной из сторон и заинтересованных лиц производится лишь в случаях, не терпящих отлагательства, или когда нельзя определить, кто впоследствии будет участвовать в деле. Согласно ст. 103 Основ законодательства РФ о нотариате в случае неявки свидетеля по вызову нотариус сообщает об этом в суд по месту жительства свидетеля для принятия мер, предусмотренных законодательными актами РФ. Применение этих принудительных мер может быть проблематичным, поскольку ГПК, как уже указывалось, прямо не предусматривает досудебного обеспечения доказательств нотариусом.

Поскольку досудебное обеспечение  доказательств производится по правилам, предусмотренным ГПК, нотариус предупреждает свидетеля об ответственности за дачу заведомо ложного показания или заключения и за отказ или уклонение от дачи показания.