Наследование по завещанию в России и Германии: сравнительно-правовой анализ

ФЕДЕРАЛЬНОЕ ГОСУДАРСТВЕННОЕ АВТОНОМНОЕ ОБРАЗОВАТЕЛЬНОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ ВЫСШЕГО  ПРОФЕССИОНАЛЬНОГО ОБРАЗОВАНИЯ

«КАЗАНСКИЙ (ПРИВОЛЖСКИЙ) ФЕДЕРАЛЬНЫЙ  УНИВЕРСИТЕТ»

 

ЮРИДИЧЕСКИЙ ФАКУЛЬТЕТ

КАФЕДРА ГРАЖДАНСКОГО И ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОГО ПРАВА

Специальность: 030501 - юриспруденция

Специализация: гражданско-правовая

 

Реферат по специальному курсу

«Иностранное гражданское  право» на тему:

НАСЛЕДОВАНИЕ  ПО ЗАВЕЩАНИЮ В РОССИИ И ГЕРМАНИИ:

СРАВНИТЕЛЬНО-ПРАВОВОЙ АНАЛИЗ

 

 

 

Студентка 6 курса

Группа 8813

"___" ноября 2013 г.  ____________________ (Е.О.Тимофейчева)

 

Научный руководитель

к.ю.н., старший преподаватель 

"___" ноября 2013 г.  ____________________ (Т.Г.Макаров)

 

 

Казань – 2013

 

Содержание

  Введение

     1. Формы завещания по праву России и Германии………………………………….4

2. Отличие Германского наследственного права от российского законодательства……………………………………………………………..………13

    Заключение

    Список  литературы

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Введение

Наследование  является одним из известных древнейших правовых институтов, упоминания о котором можно найти в самых первых письменных источниках: глиняных табличках Шумера, египетских иероглифах и т.д.

Право завещать свое имущество  немецкий философ Г. Лейбниц обосновывал  бессмертием души. Гуго Гроций полагал, что правовые нормы о наследовании должны соответствовать законам природы, т.е. естественному праву. Гегель же считал, что в основу наследственного права должны быть положены нравственные начала, вытекающие из интересов семьи ¹

До сих пор все правовые системы мира исходят из сочетания  двух основополагающих принципов: свободы завещания и охраны интересов семьи. Урегулировать все вопросы передачи имущества наследникам, конечно же, предпочтительнее до смерти наследодателя. Для этого составляется завещание, которое еще в римском праве характеризовали следующим образом: "воля умершего - закон".² Более того, еще Лукиан из Самостаты говорил: "Только раз в жизни римляне бывают искренни в своих завещаниях".³

Выбор в качестве предмета исследования форм завещания в России и Германии обусловлен тем, что составление завещания стало в настоящее время весьма важным вопросом для большого числа граждан как России, так и Германии. Такое распоряжение было возможно с давних времен. В современном обществе интерес к нему не только не ослаб, но и приобрел особенную ценность.

Важно отметить, что наследственное право Германии отражает классические подходы континентальной системы  права, к которой принадлежит  и право России. Кроме того, изучение наследственного права Германии во многих случаях помогает лучше  понять российские правовые институты, их правовую природу, определить пути устранения трудностей, связанных с их функционированием.⁴

 

Формы завещания по праву России и Германии

Итак, перейдем к рассмотрению форм завещания по праву России и Германии.

Глава 62 "Наследование по завещанию" Гражданского кодекса РФ (далее - ГК РФ) устанавливает следующие виды завещаний в России:

1) нотариально удостоверенное завещание;

2) завещания, приравниваемые  к нотариально удостоверенным  завещаниям;

3) закрытое завещание;

4) завещание в чрезвычайных  обстоятельствах;

5) завещательные распоряжения  правами на денежные средства  в банках⁵

Стоит отметить, что в период действия Гражданских кодексов 1922 и 1964 гг. существовали лишь две формы завещания: нотариально удостоверенное завещание и завещания, приравненные к нотариально удостоверенным. Кроме того, допускалось оформление в специальном порядке завещательных распоряжений денежными средствами, находящимися во вкладах в банке.⁶ Следовательно, в ныне действующем ГК РФ впервые появились три новые формы завещания, что говорит об активном развитии наследственных правоотношений, в частности об увеличении роли завещаний.

Перейдем к  рассмотрению видов завещаний по немецкому праву.

Книга 5 ГГУ предусматривает  следующую классификацию видов  завещаний.

1) собственноручное  завещание;

2) нотариально  удостоверенное завещание;

3) завещание,  составленное в чрезвычайных  обстоятельствах;

4) совместное  завещание супругов;

5) договор о  наследовании, однако данный договор  нельзя безоговорочно признавать  одним из видов завещаний, так  как договор о наследовании несет в себе черты завещания и договора.⁷

Первым видом  завещания, о котором будет идти речь, является нотариально удостоверенное завещание. Данный вид завещания предусмотрен как в праве России, так и в праве Германии.

В России положения о нотариально удостоверенном завещании содержатся в ст. 1125 ГК РФ.

Нотариально удостоверенное завещание должно быть написано завещателем или записано с его слов нотариусом. Завещание, записанное нотариусом со слов завещателя, до его подписания должно быть полностью прочитано завещателем в присутствии нотариуса. Если завещатель не в состоянии лично прочитать завещание, его текст оглашается для него нотариусом, о чем на завещании делается соответствующая надпись. Завещание должно быть собственноручно подписано завещателем. При составлении и нотариальном удостоверении завещания по желанию завещателя может присутствовать свидетель.⁸

Право совершать нотариальные действия, в частности удостоверять завещания, Основы законодательства РФ о нотариате предоставляют также должностным лицам консульских учреждений и должностным лицам органов исполнительной власти. В первом случае речь идет об удостоверении завещаний от имени Российской Федерации на территории иностранных государств, а во втором - при отсутствии в данном населенном пункте нотариуса.⁹

В ГК РФ среди лиц, которые  обладают правом удостоверять завещания, вместо должностных лиц органов  исполнительной власти названы должностные  лица органов местного самоуправления в случаях, если в соответствии с  законом они наделены правом совершения нотариальных действий (п. 7 ст. 1125 ГК РФ).¹⁰

В Германии же данный вид  завещания регулируется § 2232 ГГУ. За подписью нотариуса составляется завещание, в котором завещатель сообщает нотариусу свою последнюю волю в устной форме либо передает ему письменное заявление, в котором говорится, что данная бумага содержит последнюю волю завещателя. При этом, по выбору наследодателя, текст завещания может быть вручен открытым или закрытым (например, в конверте). Как следует из § 2232 ГГУ, в этом случае не требуется, чтобы текст завещания написал сам наследодатель.¹¹

Закрытое завещание завещатель в заклеенном конверте передает нотариусу в присутствии двух свидетелей, которые ставят на конверте свои подписи. Подписи двух свидетелей на конверте будут означать, что завещание написано, но они не могут разглашать факт его существования. В случае разглашения тайны завещания завещатель может предъявить установленные законодательством требования к свидетелям, например потребовать компенсации морального вреда. После подписания двумя свидетелями закрытого завещания данный конверт в их присутствии запечатывается нотариусом в другой конверт, на котором нотариус делает надпись, содержащую сведения о завещателе, о месте и дате принятия, фамилии, имени, отчестве и месте жительства каждого свидетеля в соответствии с документом, удостоверяющим его/

Нотариус сообщает завещателю об обязательной доле при наследовании, которая может изменить данное завещание в той или иной степени, и делает надпись на втором конверте. Это необходимо, особенно в тех случаях, когда завещатель, зная о наследниках, имеющих право на обязательную долю, делает распоряжения лишить их наследства полностью.

Суд, в который передается завещание на хранение, выдает завещателю документ, подтверждающий принятие закрытого  завещания. Вскрытие такого завещания  возможно лишь в случае смерти завещателя. Только по представлении свидетельства о смерти лица, совершившего закрытое завещание, нотариус вскрывает конверт с завещанием в присутствии не менее двух свидетелей и заинтересованных лиц из числа наследников по закону. Заинтересованные лица из числа наследников по закону сами решают, приходить ли им на оглашение завещания. После вскрытия конверта текст содержащегося в нем документа сразу же оглашается нотариусом. Нотариус обязан составить протокол о вскрытии конверта, подписываемый им и свидетелями. Таким образом, нотариус, огласив завещание, выдает наследникам нотариально заверенную копию протокола, а подлинный текст закрытого завещания оставляет в суде на хранение в сейфе или архиве.¹²

Таким образом, можно сделать  следующие выводы: во многом процедура  составления нотариально удостоверенного завещания в России и Германии совпадает. Однако в Германии текст такого завещания может быть вручен как открытым, так и закрытым. Далее, стоит обратить внимание на тот факт, что в России нотариально удостоверенное завещание составляется в присутствии одного свидетеля, если того пожелает завещатель. В Германии же закрытое завещание в заклеенном конверте наследодатель передает нотариусу лишь в присутствии двух свидетелей.

Кроме того, в России законодательно предусмотрен такой вид завещания, как закрытое завещание (ст. 1126 ГК).¹³ Оно должно быть собственноручно написано и подписано завещателем. Несоблюдение этих правил влечет за собой недействительность завещания. Закрытое завещание в заклеенном конверте передается завещателем нотариусу в присутствии двух свидетелей, которые ставят на конверте свои подписи. Конверт, подписанный свидетелями, запечатывается в их присутствии нотариусом в другой конверт, на котором нотариус делает надпись, содержащую сведения о завещателе, от которого нотариусом принято закрытое завещание, месте и дате его принятия, фамилии, об имени, отчестве и о месте жительства каждого свидетеля в соответствии с документом, удостоверяющим личность. По представлении свидетельства о смерти лица, совершившего закрытое завещание, нотариус не позднее чем через пятнадцать дней со дня представления свидетельства вскрывает конверт с завещанием в присутствии не менее чем двух свидетелей и пожелавших при этом присутствовать заинтересованных лиц из числа наследников по закону. После вскрытия конверта текст содержащегося в нем завещания сразу же оглашается нотариусом. Подлинник завещания хранится у нотариуса. Наследникам выдается нотариально удостоверенная копия протокола.

С одной стороны, этот вид  завещания аналогичен нотариально  удостоверенному завещанию, текст  которого вручается нотариусу в  закрытой форме, предусмотренному немецким законодательством. С другой стороны, закрытое завещание, регулируемое ст. 1126 ГК, имеет немало сходных черт с собственноручным завещанием, положения о котором содержатся в § 2247 ГГУ. Собственноручное завещание - это завещание, целиком написанное самим завещателем, подписанное и датированное им, с указанием места, где было составлено завещание, что уменьшает вероятность подлога.

Подпись должна содержать  имя и фамилию наследодателя. Если наследодатель распишется иным образом и этой подписи будет достаточно для установления авторства наследодателя и серьезности его заявления, такая подпись не препятствует признанию завещания действительным.

Лицо, не достигшее совершеннолетия  либо не способное прочитать написанное, не может совершать завещание согласно вышеуказанным предписаниям. Если завещание в форме собственноручно написанного и подписанного заявления не содержит даты его составления и по этой причине возникнут сомнения в его действительности, завещание следует полагать действительным только при условии, что дата его составления должна быть установлена иным способом. Это предписание действует также для завещания, в котором не указано место его составления.

Важно отметить, что в  России существует такой вид завещания, как завещания, приравниваемые к нотариально удостоверенным (ст. 1127 ГК). Это завещания граждан, находящихся:

- на излечении в больницах,  госпиталях, других стационарных  лечебных учреждениях или проживающих  в домах для престарелых и  инвалидов, удостоверенные главными  врачами, их заместителями по  медицинской части или дежурными  врачами этих больниц, госпиталей и других стационарных лечебных учреждений, а также начальниками госпиталей, директорами или главными врачами домов для престарелых и инвалидов;

- во время плавания  на судах, плавающих под Государственным  флагом Российской Федерации,  удостоверенные капитанами этих судов;

- в разведочных, арктических  или других подобных экспедициях,  удостоверенные начальниками этих  экспедиций;

- завещания военнослужащих, а в пунктах дислокации воинских  частей, где нет нотариусов, также  завещания работающих в этих  частях гражданских лиц, членов их семей и членов семей военнослужащих, удостоверенные командирами воинских частей;

- в местах лишения свободы,  удостоверенные начальниками мест лишения свободы.

В обеих странах существует такой вид завещания, как завещание, составленное в чрезвычайных обстоятельствах.

В России положения о данном виде завещания содержатся в ст. 1129 ГК.¹⁴ Гражданин, который находится в положении, явно угрожающем его жизни, и в силу сложившихся чрезвычайных обстоятельств лишенный возможности удостоверить завещание в нотариальном или приравненном к нотариальному порядке, все же может распорядиться своим имуществом на случай смерти, составив завещание в простой письменной форме. Такое завещание должно быть собственноручно написано и подписано завещателем в присутствии двух свидетелей, которые также подписывают завещание.

Вместе с  тем законодатель, допуская упрощенный порядок составления завещания, учел обстановку, в которой совершаются такие завещания, а также иные обстоятельства, которые могут повлиять на формирование и изложение воли завещателя, и установил дополнительные условия, при которых такое завещание приобретает юридическую силу как публичный акт. Во-первых, если после отпадения чрезвычайных обстоятельств завещатель остался в живых, завещание сохраняет силу лишь в течение одного месяца с момента отпадения чрезвычайных обстоятельств. Установленный месячный срок является пресекательным, он не может быть восстановлен судом ни при каких обстоятельствах. По истечении месяца завещание утрачивает силу и в случае, если завещатель не совершил новое завещание в иной форме, и в случае, если он его совершил, но не воспроизвел в нем полностью содержание завещания в чрезвычайных обстоятельствах.