Источники гражданского права

При подготовке нового ГК РФ были использованы предшествующий опыт развития гражданского законодательства России, выводы и  рекомендации отечественной цивилистической науки, а также законодательная практика зарубежных государств рыночной экономики. Были приняты во внимание и важнейшие универсальные международные соглашения в области частного права, в которых участвует Российская Федерация.

В статьях ГК РФ названо около 30 федеральных законов, подлежащих принятию в развитие и дополнение норм Кодекса; большинство таких законов уже  введено в действие. Некоторые  новые законы были подготовлены по инициативе Президента РФ и Правительства  РФ. Наиболее важными законами, дополняющими ГК, являются законы следующих групп.

В области корпоративного права  это: Закон об акционерных обществах, Закон об обществах с ограниченной ответственностью, Закон о государственных  и муниципальных унитарных предприятиях, Закон о лицензировании отдельных  видов деятельности, Закон о банкротстве, ряд законов о некоммерческих организациях.

Ряд важных законов издан о праве  собственности. Это, прежде всего, Закон  о приватизации государственного и  муниципального имущества. Особенность  правового регулирования в этой области состоит в том, что  в силу ст. 217 ГК РФ положения Кодекса, регулирующие порядок приобретения и прекращения права собственности, применяются, если законами о приватизации не предусмотрено иное.

Иначе говоря, этим законам придан приоритет перед названными нормами  ГК РФ, что объясняется особыми  целями и формами приватизации.

В области обязательственного права  изданы Закон о рынке ценных бумаг, Закон о закупках, Закон о лизинге  и др. Существенно обновлено транспортное законодательство, приняты новые кодексы и уставы: КТМ, КВВТ, Воздушный кодекс и УЖТ.

Важным событием в области совершенствования  гражданского законодательства РФ стало  принятие в конце 2004 г. нового Жилищного  кодекса, который вступил в силу с 1 марта 2005 г., заменил устаревший Кодекс 1983 г. и регулирует жилищные отношения  с учетом требований создаваемой  в стране рыночной экономики. Вместе с тем продолжают действовать (с  рядом изменений) и некоторые  важные законы, изданные еще до введения нового ГК РФ, это Закон о защите прав потребителей.

2.2 Другие законодательные источники  гражданского права

Важную группу законодательных  источников гражданского права образуют указы Президента РФ и постановления  Правительства РФ. ГК РФ именует  их «иные правовые акты» (п. 6 ст. 3), и  этот термин используется во многих последующих  статьях ГК РФ. В юридической литературе эта группа правовых норм обозначается также термином «подзаконные акты».¹²

1. Указы Президента РФ. Согласно  ст. 80 Конституции РФ Президент  РФ определяет основные направления  внутренней и внешней политики  государства. Эта конституционная  норма позволяет Президенту РФ  издавать указы по широкому  кругу вопросов, прежде всего  в области регулирования предпринимательской  деятельности, а также защиты  прав граждан.

Указами Президента РФ от 9 марта 2004 г. № 314 и от 20 мая 2004 г. № 649 определены система органов государственного управления экономикой страны и их полномочия в области нормативно-правового  регулирования рынка, контроля и  надзора. Изданы указы о приватизации государственной собственности, мерах  по защите прав акционеров, жилищной ипотеке  и ряд других гражданско-правовых актов.

2. Постановления Правительства  РФ. Законодательная компетенция  Правительства РФ определена  в Федеральном конституционном  законе «О Правительстве Российской Федерации» достаточно широко и предусматривает регулирование в социально-экономической сфере (ст. 13), управление федеральной собственностью (ст. 14), обеспечение свободы экономической деятельности (ст. 14). Акты Правительства РФ нормативно-правового характера издаются в форме постановлений, акты по оперативным и текущим вопросам - в форме распоряжений.

Среди постановлений Правительства  РФ по общим вопросам гражданского права необходимо назвать Основные положения порядка заключения и  исполнения государственных контрактов (договоров подряда) на строительство  объектов для федеральных государственных  нужд от 14 августа 1993 г., Правила поставки газа от 5 февраля 1998 г., Правила бытового обслуживания населения от 15 августа 1997 г., Правила продажи отдельных  видов товаров от 19 января 1998 г.

3. Нормативные акты министерств  и иных федеральных органов.  Эти федеральные органы согласно  п. 7 ст. 3 ГК РФ могут принимать  акты, содержащие нормы гражданского  права, в случаях и пределах, предусмотренных ГК РФ, другими  законами, решениями Президента  РФ и Правительства РФ.

Иными федеральными органами являются Центральный банк РФ (Банк России), созданные  в рамках новой системы государственного управления и подчиненные непосредственно  Правительству РФ федеральные службы, прежде всего, служба по финансовым рынкам и антимонопольная служба. В случаях, установленных законами, указами  Президента РФ и постановлениями  Правительства РФ, нормативно-правовое регулирование вправе осуществлять по вопросам своей компетенции и  вновь созданные федеральные  агентства, входящие в структуру  министерств.

В некоторых крупных и важных предпринимательских сферах число  ведомственных актов остается значительным. По вопросам использования федеральной  собственности изданы приказы Министерства имущественных отношений РФ (ныне - Федеральное агентство по управлению федеральным имуществом); рынок ценных бумаг регламентируется правилами и инструкциями, изданными ФКЦБ (ныне - Федеральная служба по финансовым рынкам); условия транспортировки грузов и пассажиров определяются правилами перевозки, утвержденными транспортными министерствами. В области кредитования и расчетов изданы важные инструкции ЦБ РФ.

Правительством РФ 13 августа 1997 г. утверждены Правила подготовки нормативных  правовых актов федеральных органов  исполнительной власти и их государственной  регистрации, которые предусматривают, что такие акты издаются в виде постановлений, приказов, распоряжений, правил, инструкций и положений; форма  писем и телеграмм не допускается.

Более полно предмет и форму  ведомственных нормативных актов  определяют соответствующие законы Российской Федерации, например транспортные уставы и кодексы, а также положения  о министерствах и иных федеральных  органах, утверждаемые Правительством РФ.

2.3 Судебная и арбитражная практика

Официальная концепция советского права считала аксиомой положение  о том, что судебный прецедент  не может рассматриваться в качестве источника права, «поскольку это  ассоциировалось: а) с разрушением  социалистической законности, понимаемой лишь как строгое и неуклонное соблюдение законов и других законодательных  актов; б) с возможным судебным произволом в процессе одновременного выполнения правотворческих и правоприменительных  функций и в) с подрывом или  же по меньшей мере с ослаблением правотворческой деятельности законодательных органов».¹³

Судебная практика может рассматриваться  в широком смысле - как синоним  судебной деятельности, в узком значении - как «выработанные в ходе судебной деятельности правовые положения, определения - дефиниции, правила, указания, которые  обладают определенной степенью обобщенности, общепризнанности и (во всяком случае, некоторые из них) обязательности».

По мнению М.П. Авдеенковой и Ю.А. Дмитриева, нельзя признать формой права судебную практику в целом. По их мнению, формой права в России являются только решения высших судов: Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ. Данные авторы выделяют только один вид решений судов общей юрисдикции ниже Верховного Суда РФ, которые являются формой права, - это решения о признании нормативно-правовых актов недействующими. «Решение суда общей юрисдикции, которым нормативно-правовой акт признан противоречащим акту, высшему по юридической силе, по своей природе означает признание его недействующим и, следовательно, с момента вступления суда в силу не подлежащим применению; как любое судебное решение, оно обязательно к исполнению всеми субъектами, которых оно касается».¹⁴

И все же Верховный Суд Российской Федерации активно участвует  в создании судебной практики. Пленум Верховного Суда дает разъяснения судам  по вопросам применения законодательства. Президиум Верховного Суда рассматривает  материалы изучения и обобщения  судебной практики. Судебные коллегии Верховного Суда также вырабатывают единообразную практику применения законодательства. Таким образом, с  одной стороны, восполняются пробелы  в законах (что является правотворческой  деятельностью), с другой - достигается  определенное единообразие в применении действующего законодательства судами общей юрисдикции. По мнению В.Н. Синюкова, такое положение вещей позволяет сказать, что постановления Пленума Верховного Суда служат ориентирующим для судов фактором, порой не менее императивным, чем формальные установления законодательства.

В соответствии с п. 5 ст. 19 ФКЗ «О судебной системе Российской Федерации» Верховный Суд дает разъяснения  по вопросам судебной практики. По этому  поводу среди цивилистов не существует единой позиции. Ряд авторов полагают, что эти разъяснения можно  отнести к источникам права и они соответственно содержат нормы права. Другие авторы считают, что высшие судебные органы не могут устанавливать новые нормы права, а правомочны лишь разъяснять, толковать действующие нормативные установления. Поэтому постановления судебных пленумов при всей их важности для правоприменительной практики нельзя относить к источникам права. Но и те и другие исследователи отмечают важность постановлений Пленумов Верховного Суда РФ для развития правоприменительной практики, для толкования и применения правовых норм.

В п. 4 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 19 декабря 2003 г. № 23 «О судебном решении» указано, что суд наряду с законом («материальным законом, примененным судом к данным правоотношениям, и процессуальными нормами, которыми руководствовался суд») должен учитывать: а) постановления Конституционного Суда РФ о толковании положений Конституции  РФ, подлежащих применению в данном деле, и о признании соответствующими либо не соответствующими Конституции РФ нормативных правовых актов, перечисленных в пунктах «а», «б», «в» части 2 и в части 4 статьи 125 Конституции РФ, на которых стороны основывают свои требования или возражения;

б) постановления Пленума Верховного Суда РФ, принятые на основании статьи 126 Конституции РФ и содержащие разъяснения  вопросов, возникших в судебной практике при применении норм материального  или процессуального права, подлежащих применению в данном деле;

в) постановления Европейского суда по правам человека, в которых дано толкование положений Конвенции  о защите прав человека и основных свобод, подлежащих применению в данном деле.

В Федеральном конституционном  законе «Об арбитражных судах  в Российской Федерации» (п. 2 ст. 13) устанавливается, что по вопросам своего ведения Пленум Высшего Арбитражного Суда РФ принимает  постановления, обязательные для арбитражных  судов в Российской Федерации. Данные постановления принимаются в  целях разъяснения действующего законодательства, конкретизации и  детализации норм права, восполнения  обнаружившихся в законе пробелов и  устранения противоречий, т.е. фактически направлены на правильное применение действующего закона.¹⁵

По мнению Н.А. Рогожина, постановления  Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ по вопросам применения законодательства являются дополнительным к действующему закону источником процессуального  права, поскольку выработанные в  них правоположения (правила правового характера) производны от действующих норм права и направлены на их действенную реализацию. На данные постановления арбитражные суды могут делать ссылки в мотивировочной части решения, так же как на законы и иные нормативные правовые акты. Действительно, в соответствии с п. 3 ч. 4 ст. 170 АПК РФ в мотивировочной части решения арбитражного суда могут содержаться ссылки на постановления Пленума ВАС РФ по вопросам судебной практики.¹⁶

Таким образом, несмотря на противоречивость существующих в юридической литературе точек зрения по вопросу о том, считать ли судебную практику источником гражданского права, большинство авторов  признают, что решения высших судов  обладают таким признаком, как обязательность для судов более низкой инстанции. При рассмотрении гражданских дел суды общей юрисдикции обязательно ориентируются на утвержденные Пленумом Верховного Суда обзоры практики, а также на постановления Пленума Верховного Суда. Аналогичным образом обстоит дело с Высшим Арбитражным Судом Российской Федерации. Таким образом, можно с уверенностью утверждать, что на сегодняшний день не только не разработаны критерии определения оптимальной формы источника права, в том числе гражданского, но и существуют пробелы в определении иерархии источников гражданского права по их юридической силе. В соответствии с конституционным принципом разделения властей гражданское право дает понятия и систему гражданского законодательства и иных актов, содержащих нормы гражданского права (ст. 3 ГК РФ). С большей или меньшей степенью определенности можно установить порядок применения и подчиненность следующих источников: общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры; Конституция РФ и Федеральный конституционные законы; ГК РФ и принятые в соответствии с ним иные федеральный законы, регулирующие гражданские правоотношения; иные акты содержащие нормы ГК РФ, а именно акты Президента РФ, Постановления Правительства РФ, акты министерства и иных федеральных органов исполнительной власти. В остальных случаях устанавливающие это нормы либо носят частный характер, разобщены по правовым актам, либо отсутствуют вовсе.