Иски римского и современного права

1. Иски римского и современного права.

          Иск - (actio) - судебно-процессуальное действие, вытекающее из притязания истца к ответчику и влекущее за собой вынесения решений по делу.

          Значение иска в Римском Частном Праве (РЧП) - в догматических правовых системах современного типа имеет процессуальное значение, являющееся основным средством защиты нарушенных прав.

          В РЧП иск имел двоякое значение (способ защиты нарушенных прав, форма правообразования (благодаря преторской практике)). Нарушенное суб. право могло быть защищено, если судебный магистрат (претор) давал потерпевшей стороне (истцу) защиту (иск) против другой стороны (ответчика).

          Предоставляя возможность искать защиту, претор таким образом признавал наличие субъективного права у заявителя, даже если это право не было предусмотрено в «12 таблицах» и соответственно наличие встречной обязанности у другого лица. Сделать вывод о том, действует та или иная норма, защищено то или иное субъективное право, можно было лишь на основании факта предоставления иска защиты или отказе в иске. Со временем иски, которые не дошли до своего логического окончания, до вынесенного решения, типизировались (т.е. для исков сходных или родственных вырабатывались одинаковые правила рассмотрения). Типизированные правила (тип исковой формы) стандартизируется формой правоотношения (судебными прецедентами).

Содержание иска.

Иск, как и любое  юридически значимое действие, характеризуется  своим содержанием.

Содержание выделяет:

1. субъектный состав

2. предмет иска

3. формальное основание

4. фактическое основание

          Субъективный состав - истец и ответчик. Истец - управомочное лицо, носитель субъективного права, которое было нарушено. Ответчик - носитель обязанности по отношению у правомочной стороны. Субъективный состав определял претор. Предмет иска совокупность требований, которые истец обращает к ответчику. Нет предмета иска - нет и иска.

          Формальное основание- совокупность норм, обычаев, прецедентов, на них основано субъективное право истца, на которое он ссылается, требуя защиты. Нет формального основания, нет и иска.

          Фактическое основание- совокупность юридических факторов (явлений реальных событий, с наличием которых связаны определенные юридические последствия). При отсутствии фактического основания требуется формальное основание,

Классификация исков  в Римском Частном Праве

          1.   Иски вещные и личные.

Классификационный критерий - личность ответчика, Actio in rem (вещественные иски).

- vindicaiio   (внндикашюнный)   Виндикация   -   возможность   потребовать

имущество из чужого владения

- negotoria - (неготорные) - действия  по нарушению - требование владеющему собственностью устранении со стороны третьего лица, мешавших осуществлению права собственности.

          Данные   иски   были   направлены   на   защиту   права   собственности   от посягательств неопределенного круга лиц. Римские юристы характеризовали право собственности. Мое - не ваше (нарушение чужого права собственности). К - Д (правоотношение, здесь конкретно определено лицо) Aktion personam - личные иски

- excontrakti- из договора

- exdelict из нарушения

Ответчиком по договорам, личным иском , является должник или  не исполнивший обязательство. Ответчиком по леликтным личным искам является причинитель вреда, жизни, здоровью, имуществу другого лица (деликвентен),

           2. В зависимости от объема искового требования:

- Исковые требования  (persecunitores)  направленные на возмещение  реального ущерба

- штрафные (poenaies) - возложение  на ответчика дополнительного имущественного взыскания

- стоимостные   (noxales)         взыскания    высшей   стоимости    погибшей    или поврежденной  вещи (по закону  Аквилия  при  умышленном  причинении  вреда имуществу).

- кондикционное  (condicationaJes)       требования  о  взыскания  неосновательного обогащения

          3. Иски цивильные и преторские.

Цивильные - формальным основание  для цивильных исков являлось «законы 12 таблиц» и республиканские  законы, т.е. претор предлагал судье  рассмотреть и разрешить спор «по закону». В случаях оценивая сорных ситуаций претор не находил достаточно формальных для предоставления иска, но, желал дать защиту, он предлагал судье рассмотреть спор по доброй совести и справедливости.

Преторские иски «по  справедливости» (lona fide et justicia). Составляя исковую формулу, претор мог предложить судье дополнительные варианты типизированных решений:

1. решить дело по  прецеденту (ранее вынесенные казусные  решения)  -

иски по аналогии.

2. мог предложить преторский  эдикт.

3. претор мог внести  в иск формулу фикции (guosi ex contrast, guosi ex

delict) - как бы из договора, как бы из нарушения.

Современным правом рецептированы  виндикационный и негаторный иски. Индивидуальность этих исков понимается не буквально и конкретно, а как  обозначение типов крупных институтов. Пользуясь этими формулами-типами для конкретных лиц и отношений, преторы придавали искам действительно индивидуальное значение.

 

2. Институт  залога в римском и современном  праве: понятие и формы.

 

            В Римском праве было выработано немало институтов и правил, гарантирующих исполнение обязательств. Кроме словесных укреплений обязательств (например, присяга), были и вещные обеспечения. К ним относились поручительство и залог. Первое представляло преимущественно нравственную гарантию, во втором преобладал характер материального ручательства. По мере развития гражданского оборота, в Риме всё чаще вместо поручительства стали прибегать к залогу как удобнейшему и наиболее надёжному способу укрепления обязательства.

          Залог явился следствием реализации идеи о выделении в имуществе должника определенной вещи, из стоимости которой кредитору должно быть предоставлено удовлетворение в случае неисполнения обязательства должником.  В римском праве залог относился к разряду прав на чужие вещи (jura in re aliena).

          Залог – право пользования и при определенных условиях распоряжения чужой вещью.

Формы залога:

          1) фидуция (fiducia) - продажа – форма залога, когда должник передавал вещь кредитору в собственность, а кредитор в случае исполнения обязательства обязан был вернуть вещь в собственность должника. В случае исполнения должником обязательства выдавался иск о возврате вещи (actio fiduciae).

Стороны фидуции могли в договоре ставить условия:

а) pactum vendendo, дающее право кредитору в случае неуплаты долга продать заложенную вещь и из вырученной суммы погасить долг;

б) lex commissoria, дающее право кредитору  в случае неуплаты долга оставить заложенную вещь у себя.

При этом кредитор мог пользоваться этой вещью только в целях залога;

          2) пигнус – форма залога, при которой вещь передавалась не в собственность кредитора, а только во владение, и в случае исполнения обязательства эта заложенная вещь возвращалась должнику. При этом он мог пользоваться заложенной вещью либо в качестве арендатора, либо временно (с разрешения кредитора (прекарно));

          3) ипотека – форма залога, при которой предмет залога оставался в собственности и во владении должника и не передавался кредитору, но право на распоряжение этой вещью ограничивалось. При ипотеке должник мог свободно пользоваться заложенным имуществом, что позволяло ему быстрее исполнить свое обязательство перед кредитором. При неисполнении должником обязательства вещь, являющаяся предметом ипотеки, подлежала обязательной продаже с торгов, и кредитору предъявлялся иск об истребовании вещи с целью ее продажи. В случае нехватки вырученной с продажи суммы для удовлетворения требования кредитор мог предъявить кдолжнику обязательственный иск на недостающую сумму;

          4) антихрезис – форма залога, при которой должник, не имея свободных денег для уплаты процентов, передавал кредитору в пользование землю, чтобы он покрывал проценты полученными плодами;

          5) последующий залог, или перезалог (pignus pignoris) – форма залога. Если вещь стоила дороже, чем было занято у кредитора, то кредитор имел право еще раз перезаложить вещь;

          6) залог обязательств – форма залога, когда получение нового займа гарантировалось передачей в залог долговой расписки от другого должника;

          7) залог сервитутов. Залог устанавливался договором, легатом или законом.

          Защита залога осуществлялось посредством ипотечного иска и посессорных интердиктов.

          Залог прекращался в связи с гибелью вещи, слиянием в одном лице залогодержателя и собственника, прекращением обязательства, в обеспечение которого был установлен залог.

          Институт залога хорошо известен зарубежному праву и берет свое начало из римского права (институт федуции). Как способ обеспечения обязательства, залог был востребован интересами кредитора и обеспечивал защиту его прав при наличии долга. Еще первоначально институт залога возник в отсутствие организованных форм торговли и много раньше промышленного производства, т.е. эволюционировал из достаточно узкой социально-экономической ниши. Структурно институт залога стал формироваться одновременно с процессом формирования регулируемых законодательством форм экономической деятельности и в рамках гражданского права.

          Как гражданско-правовой институт, институт залога развивался одновременно с институтов права собственности, воспринимая происходящие в нем многочисленные изменения (обобщение собственности, интернационализация капитала и др.).

           Понятие, виды и характеристика залога в праве зарубежных стран варьируются в зависимости от подходов законодателя и доктринальных концепций. Во многих случаях это узкая или специальная трактовка залога (Франция, Великобритания) и широкая или обобщенная трактовка залога (США). В целом в зарубежном праве термин «залог» используется в качестве обобщенного понятия для обозначений, возникающих в связи с необходимостью обеспечить возврат долга, а в конечном итоге защитить интересы кредитора. Законодательство может закреплять обычный или собственно залог (движимое имущество) и одновременно залог недвижимости или ипотечный залог (Германия, Италия). В других странах это может быть ипотечный залог, предметом которого является не только недвижимое имущество, но и движимое имущество и заклад - форма залога, при котором обязательство обеспечивается движимым имуществом, передаваемым в зависимое держание кредитора (Великобритания).

          Традиции и содержание залогового права стран романо-германской правовой семьи наиболее отчетливо просматриваются на примере законодательства Германии. Залоговое законодательство включает в себе: §§ 1113-1190, 1204-1258, 1273-1296 Германского Гражданского уложения (1896г.), Закон «О закладных письмах и аналогичных долговых обязательствах публично-правовых кредитных учреждений» (1963г.), Закон «Об ипотечном банке» (1990г.), Закон «О переходе ипотек по ранее возникшим правам» (1906г.), Закон «О признании в особых случаях утратившими силу документов по ипотеке, вещному долгу и рентному долгу (1950г.).

          В § 1204 Германского Гражданского уложения закреплено понятие залогового права, суть которого в том, что движимая вещь может быть обременена для обеспечения требования таким образом, чтобы кредитор был вправе требовать удовлетворения за счет стоимости вещи. ГГУ (§ 1205) устанавливает два условия при наличии которых возникает залоговое право: а) передача вещи кредитору; б) соглашение между собственником вещи и кредитором о предоставлении кредитору залогового права.

          ГГУ (§§ 1273-1296) допускает и регламентирует залоговое право на права.

          Достаточно обстоятельно ГГУ регламентирует ипотеку (§§ 1113-1190). Согласно § 1113 ГГУ земельный участок может быть обременен таким образом, чтобы тому лицу, в пользу которого установлено обременение, была выплачена определенная денежная сумма для его удовлетворения на основании принадлежащего ему требования в отношении земельного участка (ипотека). При этом ипотека может быть установлена и в отношении будущего требования.

          ГГУ регламентирует ипотеку с определенной суммой, обеспечительную ипотеку, общую ипотеку, частичную ипотеку, ипотеку в пользу собственника.

          Законодательство о залоге: Закон «О собственности», Закон «О потребительском кредите» (Великобритания), Единообразный Торговый кодекс, Закон «О Федеральном банке внутренних займов» (США), Гражданский кодекс,. Торговый кодекс, Закон «О купле-продаже и закладе торговых предприятий», Ордонанс «О товарных складах» (Франция), Гражданский кодекс, Обязательственный кодекс, Ордонанс «О принудительной продаже недвижимости» (Швейцария), Закон «О деньгах и кредитовании», Закон «О недвижимости» (Норвегия).

          В российском праве институт залога также прошел длительную эволюцию - от древнерусского залога <1>, во многом сходного с римской фидуцией, до современного залога, доминирующей формой которого является залог с оставлением заложенного имущества во владении залогодателя.

          Под залогом понимается правоотношение, в котором кредитор (залогодержатель) при неисполнении или ненадлежащем исполнении обеспеченного залогом обязательства имеет право получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами, за изъятиями, установленными законом (п. 1 ст. 334 ГК).