Хозяйственные товарищества и общества как субъекты гражданского права

В соответствии со ст. 7 Закона «Об  акционерных обществах» акционеры  открытого акционерного общества могу отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров этого общества. Такое акционерное общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и осуществлять их свободную продажу в соответствии с требованиями законодательства. Открытое общество также вправе проводить и закрытую подписку на выпускаемые им акции за исключением случаев, когда уставом или правовыми актами установлены ограничения. Число акционеров открытого акционерного общества не лимитировано.

В законах и иных правовых актах  могут содержаться требования (связанные с определенным видом предпринимательской деятельности, с реорганизацией юридических лиц, с участием определенной категории акционеров в обществах), при которых создание открытого акционерного общества является обязательным.

Например, открытое акционерное общество создается:

- если количество акционеров  общества превышает пятьдесят  человек;

- при приватизации государственных  и муниципальных предприятий  путем  преобразования в акционерные  общества;

- в случае осуществления обществом открытой подписки на акции;

- если учредителями выступают  Российская Федерация, субъект  Российской Федерации или муниципальное  образование.

Характерной особенностью открытого  акционерного является публичное ведение  своих дел или обязательная публичная отчетность. Открытое акционерное общество обязано ежегодно опубликовывать для всеобщего сведения годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков²⁹. Данное требование связано прежде всего с целью информирования потенциальных инвесторов, которые могут приобрести акции общества и должны, следовательно, быть осведомлены о финансовом состоянии эмитента, выпускающего акции. Порядок опубликования этих документов определен Указом Президента Российской Федерации  «О защите интересов инвесторов», в соответствии с п. 7 которого такая публикация должна осуществляться в печатном органе массовой информации, специализированном или имеющем специальный раздел (рубрику) для публикации таких сведений об акционерных обществах.³⁰

Открытое акционерное общество кроме вышеуказанных документов также должно ежегодно опубликовывать в средствах массовой информации, доступных для всех акционеров данного общества, следующие документы:

- проспект эмиссии общества в случаях, предусмотренных Российским законодательством;

- сообщение о проведении общего собрания акционеров;

- списки аффилированных лиц общества с указанием количества и категории (типов) принадлежащих им акций общества;

- иные сведения, определяемые Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг.

Акционерное общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц, считается закрытым акционерным обществом. Число акционеров (учредителей) закрытого акционерного общества не может превышать пятидесяти. Если данный предел превышен, акционерное общество обязано в течение года преобразоваться в открытое. Если число акционеров не уменьшится по истечении указанного срока до установленного Законом предела, общество подлежит ликвидации в судебном порядке.

Акционер общества, намеренный продать акции третьему лицу, обязан известить об этом остальных акционеров и само общество письменно с указанием цены и других условий продажи акций. Если акционеры общества и (или) общество не воспользуются преимущественным правом приобретения всех акций, предлагаемых для продажи, в течение двух месяцев со дня извещения, если более короткий срок не предусмотрен уставом общества, акции могут быть проданы третьему лицу по цене и на условиях, которые сообщены обществу и его акционерам. Срок осуществления преимущественного права, предусмотренный уставом общества, должен быть не менее 10 дней со дня извещения акционером, намеренным продать свои акции третьему лицу, остальных акционеров и общества. Срок осуществления преимущественного права прекращается, если до его истечения от всех акционеров общества получены письменные заявления об использовании или отказе от использования преимущественного права.³¹

При продаже акций с нарушением преимущественного права приобретения любой акционер общества и (или) общество, если уставом общества предусмотрено преимущественное право приобретения акций обществом, в течение трех месяцев с момента, когда акционер или общество узнали или должны были узнать о таком нарушении, вправе потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя.

В открытом акционерном обществе не допускается установление преимущественного  права общества или его акционеров на приобретение акций, отчуждаемых акционерами этого общества ³².

Федеральный закон от 07.08.2001 г. № 120-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» восполнил пробелы Федерального закона «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ. Закон в полной мере регулирует отношения, связанные с правовым статусом закрытого акционерного общества, а также акционерных обществ с одним акционером. Например, было неясно каким документом должно оформляться решение единственного акционера, если Законом в обязательном порядке предусмотрен только протокол общего собрания акционеров. Пунктом 3 ст.47 Федерального закона «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» предусмотрено, что в обществе, все голосующие акции которого принадлежат одному акционеру, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания акционеров, принимается этим акционером единолично и оформляются письменно.

Особо в ряду участников хозяйственной  деятельности стоят акционерные  общества работников (народные предприятия). Народное предприятие может быть создано путем преобразования любой коммерческой организации, за исключением государственных унитарных предприятий, муниципальных унитарных предприятий и открытых акционерных обществ, работникам которых принадлежит менее 49 процентов уставного капитала. Создание народного предприятия другим способом не допускается.³³ Участники коммерческой организации и ее работники, решившие стать акционерами народного предприятия заключают договор о создании народного предприятия.

Народное предприятие вправе выпускать  только обыкновенные акции. Номинальная стоимость одной акции не может быть более 20 процентов минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом.³⁴

Работникам народного предприятия  должно принадлежать количество акций  народного предприятия, номинальная  стоимость которых составляет более 75 процентов его уставного капитала.

Работникам народного предприятия, более 45 процентов уставного капитала которого принадлежит физическим лицам, не являющимся его работниками, и (или) юридическим лицам, должно принадлежать количество акций народного предприятия, номинальная стоимость которых составляет более 75 процентов уставного капитала, не позднее, чем на дату окончания десятого финансового года после года создания народного предприятия.

Работникам народного предприятия, от 35 до 45 процентов уставного капитала которого принадлежит физическим лицам, не являющимся его работниками, и (или) юридическим лицам, должно принадлежать количество акций народного предприятия, номинальная стоимость которых составляет более 75 процентов уставного капитала, не позднее, чем на дату окончания пятого финансового года после года создания народного предприятия.

В случае если в вышеуказанные сроки  работникам народного предприятия  не будет принадлежать указанное  выше количество акций народного  предприятия, народное предприятие в течение одного года должно быть преобразовано в коммерческую организацию иной формы.

Доля акций народного предприятия  в общем количестве акций, которой  может владеть в момент его  создания работник преобразуемой коммерческой организации, должна быть равна доле оплаты его труда в общей сумме оплаты труда работников за предшествующие созданию народного предприятия 12 месяцев.

Доля акций народного предприятия  в общем количестве акций, которой  могут владеть в совокупности в момент его создания участники преобразуемой коммерческой организации, не являющиеся ее работниками, должна быть менее 25 процентов уставного капитала народного предприятия.

Акционеры народного предприятия - физические лица, не являющиеся его  работниками, и юридические лица имеют право в любое время продать по договорной цене принадлежащие им акции в первую очередь акционерам народного предприятия, и в случае их отказа - самому народному предприятию или его работникам, не являющимся его акционерами.

3.3. ДОЧЕРНИЕ И ЗАВИСИМЫЕ ОБЩЕСТВА

Согласно пункта 2 статьи 6 ФЗ «Об  акционерных обществах» общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное  общество (товарищество) в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.³⁵

В пункте 4 той же статьи даётся понятие  зависимого общества. Так, общество признается зависимым, если другое (преобладающее) общество имеет более 20 процентов голосующих акций первого общества.

Разнятся цели выделения законодателем дочернего и зависимого обществ. Главной причиной установления отношений основное-дочернее является особенности ответственности основного общества по сделкам дочернего и в случае наступления несостоятельности (банкротства) последнего. Наличие отношений преобладающее-зависимое имеет значение, прежде всего, для антимонопольного законодательства.

В основу дочернего общества, как  ранее уже отмечалось, положен  критерий возможности основного общества определять решения, принимаемые дочерним обществом. Такая возможность может возникнуть в силу разных обстоятельств. Законодатель, указывая на два самых распространённых основания, оставляет, тем не менее, их перечень открытым.

-Преобладающее участие основного общества в уставном капитале дочернего. Основная сложность при использовании данного критерия в настоящий момент состоит в определении термина «преобладающее». Отсутствие формально-закрепленного размера участия в уставном капитале даёт возможность признавать участие общества преобладающим даже при наличии у него пакета менее 20 процентов голосующих акций дочернего. К тому же следует сознавать, что преобладающее участие вовсе не означает оказание влияния основного общества на абсолютно все решения дочернего общества, в частности, на такие решения общего собрания акционеров, которые должны быть одобрены большинством в три четверти голосов.

-Существование между обществами договора, который предоставляет одному обществу (-основному) возможность определять решения, принимаемые другим (-дочерним). Дискуссии относительно данного основания установления отношений зависимости главным образом касаются характеристики названного договора. Так, одна группа цивилистов, в число которых входит Суханов, считает, что договор, заключаемый при передаче полномочий исполнительного органа акционерного общества коммерческой организации, порождает отношения основное – дочернее.³⁶ Другая группа более узко определяет круг договоров-оснований установления отношений основное-дочернее. Вышеуказанный договор они исключают из оснований появления отношений зависимости, отмечая при этом, что выполнение функций исполнительного органа, которое заключается в осуществлении руководства текущей деятельностью общества, не связано с принятием решений, имеющих кардинальное, стратегическое значение для общества и не затрагивает существенных интересов акционеров.

Признавая справедливость аргументации и той и другой стороны, на мой  взгляд, при решении данного вопроса  необходимо индивидуально подходить к каждому случаю и принимать во внимание условия каждого конкретного договора с учётом того содержатся ли в нём нормы, позволяющие утверждать об установлении отношений контроля и зависимости между сторонами.

Ещё более спорным является утверждение Лаптева В.В. о том, что договор, по которому одно общество, передавшее другому право на использование новой технологии, но с условием, что общество, получившее такое право, будет реализовать выпускаемую с применением этой технологии продукцию только по согласованию с первым обществом, также устанавливает отношения по схеме «основного» и «дочернего».³⁷

-Иные основания, предоставляющие одному обществу (-основному) возможность определять решения, принимаемые другим (-дочерним). Ввиду того, что предусмотреть все основания возникновения отношений основное-дочернее невозможно (практика постоянно вырабатывает новые модели установления зависимости), законодатель посчитал необходимым оставить их перечень (оснований) открытым.

Подводя итог характеристике оснований установления отношений основное-дочернее, отмечу, что преобладающее участие основного общества в уставном капитале дочернего и существование между обществами соответствующего договора – следует отнести к категории «работающих в практике», «иные же основания» – не получили широкого распространения.

По сравнению с дочерним обществом  установление существования отношений  преобладающее-зависимое намного  легче: во-первых, закон предусматривает  только одно основание, и, во-вторых, данное основание чётко определено (формализовано). Признание общества зависимым связано с условием участия преобладающего общества в уставном капитале зависимого, при этом пакет голосующих акций зависимого общества, которые принадлежат преобладающему, должен быть более 20 процентов Интересной является мировая практика определения отношений зависимости обществ. Например, минимальный размер участия в капитале обществ, позволяющий говорить об отношениях экономической зависимости, в Законе об акционерных обществах ФРГ 1965 г. установлен в размере 25 процентов, в английском Законе о компаниях 1985 г. – в зависимости от обладания или контроля за большинством голосов в компании.

Как уже ранее отмечалось, статус зависимого общества имеет основное значение для целей антимонопольного законодательства. Закон РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» от 22 марта 1991 г. № 948-1 вводит понятие аффилированнного лица. В отношении аффилированных лиц законодатель предусматривает специальный правовой режим, целью которого является обеспечение свободы экономической деятельности на территории РФ и гарантированность интересов и прав других хозяйствующих субъектов.