Гражданско-правовое регулирование создания и прекращения деятельности акционерного общества

Формирование перечня видов деятельности - важно тщательно продумать, чем конкретно будет заниматься акционерное общество, продумать не только основной вид деятельности, но и дополнительные, смежные с основным. Перечень видов деятельности определяется не произвольно, а строго в соответствие с Общероссийским классификатором видов экономической деятельности6, который содержит классы, подклассы, группы, подгруппы и конкретные виды деятельности и соответствующие им коды. Виды деятельности вносятся в устав и заявление о государственной регистрации юридического лица, а на основании указанного заявления - в Единый государственный реестр юридических лиц. Для лицензируемых видов деятельности определение перечня видов деятельности имеет важное значение, поскольку неправильно определенные виды деятельности могут создать препятствия и затянуть процедуру лицензирования.

Выбор системы налогообложения. В соответствие с Налоговым кодексом РФ выделяется две основные системы налогообложения: общая и упрощенная.

Разработка индивидуальных учредительных документов. Законодательство РФ устанавливает обязательные требования к содержанию учредительных документов. Устав общества должен содержать следующие сведения: полное и сокращенное фирменные наименования общества; место нахождения общества; тип общества (открытое или закрытое); количество, номинальную стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом; права акционеров - владельцев акций каждой категории (типа); размер уставного капитала общества; структуру и компетенцию органов управления общества и порядок принятия ими решений; порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, в том числе перечень вопросов, решение по которым принимается органами управления общества квалифицированным большинством голосов или единогласно; сведения о филиалах и представительствах общества; иные положения, предусмотренные настоящим Федеральным законом и иными федеральными законами.

Также уставом общества могут быть установлены ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру, и их суммарной номинальной стоимости, а также максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру. Устав общества может содержать другие положения, не противоречащие настоящему Федеральному закону и иным федеральным законам. Устав общества должен содержать сведения об использовании в отношении общества специального права на участие Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования в управлении указанным обществом ("золотая акция").

Второй  этап - государственная регистрация акционерного общества.

Общество подлежит государственной регистрации в органе, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц, в порядке, предусмотренном федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей 7.

После государственной регистрации акционерного общества необходимо пройти процедуру эмиссии акций. В соответствие с п. 3.2.2.                                                                                     Приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 25 января 2007 г. № 07-4/пз-н, документы на государственную регистрацию выпуска акций, распределенных среди учредителей (приобретенных единственным учредителем) АО при его создании, должны быть представлены в регистрирующий орган в течение одного месяца с даты государственной регистрации акционерного общества8.

2.2. Создание акционерных обществ путем учреждения

Проблема учреждения акционерного общества имеет несомненный теоретический и практический интерес и заслуживает тщательного исследования. Акционерное общество как субъект права возникает на основе сложного юридического состава. К числу юридических фактов, необходимых для его образования, относятся: договор между учредителями, если количество учредителей более одного; решение учредительного собрания (учредителя) о создании общества; государственная регистрация общества регистрирующим органом.

Инициатива создания акционерного общества, разработка плана, составление проекта устава - все это падает на плечи учредителей (инициативной группы). В качестве таковых могут выступать как физические, так и юридические лица (если только хозяйственное общество-учредитель не состоит из одного лица). Инициативная группа, решившая создать общество, или организационный комитет, образованный его будущими участниками, проводит подготовительную работу, которая включает в себя: разработку необходимой для регистрации общества документации, аренду помещений, создание материальной базы общества и т.д.

Первым этапом работ оргкомитета является экономическое обоснование целесообразности создания общества.

Вторым этапом работы Оргкомитета является разработка учредительного договора и устава общества. Согласно п.5 ст.9 учредители общества заключают между собой письменный, так называемый учредительный, договор, определяющий: порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества; размер уставного капитала общества; категории и типы акций, их номинальную стоимость, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты; права и обязанности учредителей по созданию общества. Содержание письменного договора о создании общества может быть при необходимости дополнено и другими условиями, не противоречащими законодательству.

Далее следует разработка проекта устава. Он, как правило, составляется учредителями и может содержать положения, которые они сочтут нужным в нем отразить. Однако Закон определяет в п.3 ст.11 основные моменты содержания устава, причем соответствующие нормы носят императивный характер. Вместе с тем по многим обязательным позициям устава допускается многовариантный подход, что предоставляет учредителям право выбора лучшего с их точки зрения варианта. Положения по вопросам, не урегулированным в Законе, должны соответствовать основным принципам акционерного законодательства9.

После проведения всех подготовительных мероприятий по созданию общества созывается учредительное собрание, перед которым стоят три задачи: принять решение об учреждении общества, утвердить устав общества и избрать органы управления общества.

Следующий важный шаг - регистрация общества. В соответствии со ст.8 Федерального закона «Об акционерных обществах» : «Акционерное общество считается созданным с момента его государственной регистрации»10. На основании постановления Правительства РФ от 30 сентября 2004г. N 506 уполномоченным органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц, стала Федеральная налоговая служба11. Документы для государственной регистрации создаваемого акционерного общества подаются в налоговую инспекцию по месту нахождения общества (по юридическому адресу).

После государственной регистрации начинается формирование капитала общества. Согласно ст.34 Федерального закона «Об акционерных обществах» акции общества, распределенные при его учреждении, должны быть полностью оплачены в течение года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества. Не менее 50 процентов акций общества, распределенных при его учреждении, должно быть оплачено в течение трех месяцев с момента государственной регистрации общества.

2.3. Создание акционерного общества путём приватизации государственных и муниципальных унитарных предприятий

Применительно к некоторым категориям акционерных обществ устанавливаются особые условия правового регулирования их создания, т.е. иные правила, нежели предусмотренные в Гражданском кодексе и Законе об акционерных обществах. Особенности создания таких категорий акционерных обществ регулируются различными федеральными законами: банковская деятельность - Федеральным законом «О банках и банковской деятельности»; инвестиционная деятельность - Федеральным законом «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений»; страховая деятельность - Федеральным законом «Об основах обязательного социального страхования»; акционерные общества, созданные при приватизации государственных и муниципальных предприятий - Федеральным законом «О приватизации государственного и муниципального имущества».

Набольший интерес представляют особенности создания акционерных обществ в процессе приватизации государственных и муниципальных унитарных предприятий, поэтому остановимся на них более подробно. Под приватизацией государственного и муниципального имущества понимается возмездное отчуждение имущества, находящегося в собственности Российской Федерации (далее - федеральное имущество), субъектов Российской Федерации, муниципальных образований, в собственность физических и (или) юридических лиц 12. Государственное и муниципальное имущество отчуждается в собственность физических и (или) юридических лиц исключительно на возмездной основе (за плату либо посредством передачи в государственную или муниципальную собственность акций открытых акционерных обществ, в уставный капитал которых вносится государственное или муниципальное имущество).

Состав подлежащего приватизации имущественного комплекса унитарного предприятия определяется в передаточном акте. Передаточный акт составляется на основе данных акта инвентаризации унитарного предприятия, аудиторского заключения, а также документов о земельных участках и о правах на них. В передаточном акте указываются все виды имущества унитарного предприятия, подлежащего приватизации, включая здания, строения, сооружения, земельные участки, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, обязательства, а также фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания и другие исключительные права. Передаточный акт должен содержать также расчет балансовой стоимости подлежащих приватизации активов унитарного предприятия и сведения о размере уставного капитала, количестве и номинальной стоимости акций создаваемого акционерного общества. Расчет балансовой стоимости подлежащих приватизации активов унитарного предприятия производится на основе данных промежуточного бухгалтерского баланса, подготавливаемого с учетом результатов проведения инвентаризации имущества указанного предприятия, на дату составления акта инвентаризации.

Акционерные общества в процессе приватизации могут создаваться 2 способами:

1) внесением  государственного или муниципального  имущества в качестве вклада  в уставные капиталы открытых  акционерных обществ при их  учреждении, причем общая доля  приобретенных государством или  муниципальным образованием таким  образом обыкновенных акций этого  общества не может составлять  менее чем 25 процентов плюс одна  акция;

2) преобразованием  унитарного предприятия, подлежащего  приватизации, в открытое акционерное  общество.

Унитарное предприятие при приватизации обязательно должно преобразоваться в открытое акционерное общество в случае, если размер имущества подлежащего приватизации унитарного предприятия превышает минимальный размер уставного капитала открытого акционерного общества. Открытое акционерное общество, созданное путем преобразования унитарного предприятия, становится правопреемником этого унитарного предприятия. Размер уставного капитала такого общества определяется в порядке, предусмотренном ст.11 Закона о приватизации, а требования устава должны соответствовать ст.11 Закона об акционерных обществах. До первого собрания акционеров руководитель государственного или муниципального унитарного предприятия, преобразованного в открытое акционерное общество, назначается директором (генеральным директором) этого общества.

3. ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ПРЕКРАЩЕНИЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА

3.1. Прекращение деятельности акционерного общества путем реорганизации

Российские цивилисты всегда рассматривали и рассматривают реорганизацию как один из способов прекращения юридического лица13 (за исключением выделения).

Вместе с тем Закон об акционерных обществах говорит о реорганизации как об одном из путей создания акционерного общества14.

Обращаясь  к формам реорганизации, отметим, что существуют различные способы их классификации.

Для удобства изложения следующих вопросов разделим формы реорганизации в зависимости от акта, оформляющего правопреемство реорганизуемых акционерных обществ:

а) слияние, присоединение и преобразование (передаточный акт);

б) разделение и выделение (разделительный баланс).

Слияние. Как российское законодательство, так и предпринимательская практика знали такую форму прекращения акционерных обществ без ликвидации дел и имущества, как соединение (слияние). В 1798 г. путем слияния нескольких компаний была создана Российско-Американская Компания15.

Закон об акционерных обществах  дает следующее определение реорганизации в форме слияния.

Слиянием обществ признается возникновение нового общества путем передачи ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ с прекращением последних16.

Реорганизация акционерного общества в любой форме образует сложный состав, состоящий из определенных законом и уставом общества действий различных участников данного правоотношения.

Так, п. 2 ст. 16 Закона об акционерных обществах устанавливает, что общества, участвующие в слиянии, заключают договор о слиянии, в котором определяются порядок и условия слияния, а также порядок конвертации акций каждого общества в акции нового общества. Совет директоров (наблюдательный совет) общества выносит на решение общего собрания акционеров каждого общества, участвующего в слиянии, вопрос о реорганизации в форме слияния, об утверждении договора о слиянии, устава общества, создаваемого в результате слияния, и об утверждении передаточного акта.