Государственная регистрация и прекращение деятельности общества с ограниченной ответственностью

«Если участники не предусмотрели что-то при утверждении устава, то они вправе добавить или изменить его положения. Включение в устав положений, нарушающих законодательство, не влечет недействительности всего документа (по аналогии с договором согласно ст. 180 ГК). Не подлежит применению лишь та его часть, которая противоречит законодательству, а сам факт регистрации устава, содержащего такие положения, не устраняет их недействительности. Следует отметить, что все положения устава, не противоречащие закону, обязательны для исполнения участниками общества»¹⁵.

Учредительные документы общества изменяются в соответствии с нормами  закона и положениями самих учредительных  документов. Изменения вносятся по решению высшего органа управления обществом (собрание учредителей). Изменения, принятые общим собранием, регистрируются тем же органом и в том же порядке, что и само общество. Никаких ограничений на то, как часто вносятся изменения в учредительные документы, в законодательстве не установлено.

Изменения учредительных документов приобретают силу для третьих  лиц с момента их государственной  регистрации, если только третьи лица не знали и не воспользовались  этим обстоятельством в своих  интересах.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Глава 2. Государственная регистрация и правовой статус органов управления обществом с ограниченной ответственностью

2.1 Государственная регистрация  общества и понятие органов управления обществом с ограниченной ответственностью

 

Общество подлежит государственной  регистрации в органе, осуществляющем государственную регистрацию юридических  лиц, в порядке, установленном федеральным  законом о государственной регистрации  юридических лиц.

В соответствии с установленным порядком для  государственной регистрации необходимо представить следующие документы:

- заявление  о регистрации общества, составленное  в произвольной форме и подписанное  всеми учредителями ООО;

- учредительный  договор;

- устав, утвержденный  учредителями;

- документы,  подтверждающие оплату не менее  50 процентов уставного капитала, указанного в учредительных документах;

- свидетельство  об уплате государственной пошлины.

Согласно ст. 2 нового Закона «О государственной  регистрации юридических лиц  и индивидуальных предпринимателей»  государственная регистрация осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в порядке, установленном  Конституцией РФ и Федеральным конституционным  законом «О Правительстве Российской Федерации».

В настоящее  время функции по государственной  регистрации юридических лиц  в соответствии с постановлением Правительства РФ от 17 мая 2002 г. № 319 возложены на ФНС РФ, что не совсем обоснованно с точки зрения тех  задач, которые призван решать налоговый  орган.

Наделение ФНС  РФ функциями регистрирующего органа информационных ресурсов по организациям в РФ, а также опыта в постановке налогоплательщиков на учет: в соответствии с п. 8 ст.84 Налогового кодекса РФ налоговые органы ведут Единый государственный реестр налогоплательщиков, отражающий сведения о зарегистрированных на территории РФ организациях.

В соответствии с Законом о государственной  регистрации регистрирующий орган  в течение 5 рабочих дней с момента  государственной регистрации юридического лица обязан направить необходимые  сведения в органы, определенные Правительством РФ. Постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. №438 «О Едином государственном  реестре юридических лиц» установлен список таких органов. Теперь ФНС  РФ направляет сведения о вновь созданных  организациях в органы федерального казначейства, таможенные органы, в  Пенсионный фонд и ФСС РФ, в органы Госкомстата России, в Комитет  по финансовому мониторингу, в ФАС  и ФКЦБ РФ, а также в органы государственной власти субъектов  РФ.

Согласно  названному Закону в России создан Единый государственный реестр юридических  лиц. Данные реестра формируются  на основе регистрационных дел, хранящихся в регистрационных палатах, на основании  сведений, представляемых зарегистрированными  юридическими лицами для включения  в реестр.

Законом установлено, что государственная регистрация  ООО по общему правилу осуществляется по месту нахождения его постоянно  действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия такого исполнительного  органа – по месту нахождения иного  органа или лица, имеющих право  действовать от имени юридического лица без доверенности¹⁶.

Высшим органом общества является общее собрание участников общества. Общее собрание участников общества может быть очередным или внеочередным.

Согласно п. 1 ст. 53 ГК юридическое  лицо приобретает гражданские права  и принимает на себя гражданские  обязанности через свои органы, действующие  в соответствии с законом, иными  правовыми актами и учредительными документами. Порядок назначения и  избрания органов юридического лица определяется законом и учредительными документами¹⁷.

По общему правилу, каждый из участников общества имеет в общем собрании число голосов, пропорциональное величине его доли в уставном капитале общества. Тем не менее, учредители общества могут  предусмотреть в уставе другой порядок  определения числа голосов. Порядок  определения количества голосов  участников может быть изменен и  после учреждения общества по решению  общего собрания участников, принятому  единогласно.

Правом совещательного голоса в  общем собрании общества пользуются члены совета директоров, лицо, выполняющее  функции единоличного исполнительного  органа общества (п. 2 ст. 40, ст. 42 Закона), и члены коллегиального исполнительного  органа общества (п. 1 ст. 41 Закона), если перечисленные лица не являются участниками  общества.

В обществе может быть создан совет  директоров (наблюдательный совет). Выборы членов совета директоров, решение  о выплате им вознаграждения за исполняемые  функции или компенсации их расходов, понесенных при исполнении ими своих  обязанностей, размеры этих вознаграждений и компенсаций относятся к  компетенции общего собрания участников общества.

Генеральный директор (президент) общества с ограниченной ответственностью не может одновременно быть председателем совета директоров. Члены правления (дирекции) не могут составлять больше 1/4 состава совета директоров (в акционерном обществе они не могут составлять в совете директоров большинства - см. п. 2 ст. 66 Закона об акционерных обществах). Член совета директоров не может передать свое право голоса другим членам совета или третьим лицам, он обязан лично участвовать в заседаниях совета и нести ответственность за убытки, возникшие у общества в результате исполнения решений, принятых с его участием.

Для руководства текущей деятельностью  общества общее собрание участников или совет директоров общества избирает его исполнительные органы, в состав которых могут входить как  участники общества, так и третьи лица. Если общество состоит из одного участника, он назначает исполнительные органы единоличным письменным решением (ст. 39 Закона).

Коллегиальный исполнительный орган  общества с ограниченной ответственностью (правление, дирекция) избирается общим  собранием участников. Членами правления (дирекции) могут быть только физические лица, которые, напомним, необязательно  являются участниками общества. Компетенция, количество членов правления (дирекции), срок их полномочий определяются уставом  общества; порядок деятельности и  принятия решений - уставом и внутренними  документами общества (абз. 1 п. 1 и п. 2 ст. 41). Председателем правления (дирекции) в силу занимаемой им должности является генеральный директор (см. п. 1 ст. 41), за исключением случая, когда функции генерального директора были переданы управляющему (ст. 42). Очевидно, в таком случае члены правления (дирекции) должны избрать председателя из своего состава (законом данная ситуация не урегулирована). Так же, как член совета директоров, член правления (дирекции) не может передавать свое право голоса другим членам правления или третьим лицам (п. 5 ст. 32).

Ревизионный орган общества может  быть единоличным (ревизор) или коллегиальным (ревизионная комиссия), формируемым  из числа участников общества и третьих  лиц, в порядке, определяемом уставом  общества и решениями общего собрания; допускается также передача функций  ревизора общества профессиональному  аудитору, не связанному с имущественными интересами с обществом (п. 4 ст. 91 ГК), т.е. с его органами и участниками.

 

К исключительной компетенции общего собрания участников общества относятся:

1) определение основных направлений  деятельности общества, а также  принятие решения об участии  в ассоциациях и других объединениях  коммерческих организаций;

2) изменение устава общества, в  том числе изменение размера  уставного капитала общества;

3) внесение изменений в учредительный  договор;

4) образование исполнительных органов  общества и досрочное прекращение  их полномочий, а также принятие  решения о передаче полномочий  единоличного исполнительного органа  общества коммерческой организации  или индивидуальному предпринимателю  (далее - управляющий), утверждение  такого управляющего и условий  договора с ним;

5) избрание и досрочное прекращение  полномочий ревизионной комиссии (ревизора) общества;

6) утверждение годовых отчетов  и годовых бухгалтерских балансов;

7) принятие решения о распределении  чистой прибыли общества между  участниками общества;

8) утверждение (принятие) документов, регулирующих внутреннюю деятельность  общества (внутренних документов  общества);

9) принятие решения о размещении  обществом облигаций и иных  эмиссионных ценных бумаг;

10) назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и определение  размера оплаты его услуг;

11) принятие решения о реорганизации  или ликвидации общества;

12) назначение ликвидационной комиссии  и утверждение ликвидационных  балансов;

13) решение иных вопросов, предусмотренных  настоящим Федеральным законом.

Исполнительный орган общества осуществляет руководство текущей  производственной деятельностью общества, проводит решения общего собрания участников общества и совета директоров.

Исполнительный орган общества не вправе рассматривать вопросы, отнесенные Законом и уставом общества к  компетенции собрания участников или  совета директоров общества¹⁸ .

В уставе, как правило, содержатся положения о численности коллегиального исполнительного органа, сроках и  порядке его созыва.

Организационные вопросы его деятельности обычно отражены в Положении о  коллегиальном исполнительном органе. Так, в этом документе может быть предусмотрено, что коллегиальный  исполнительный орган созывается не реже одного раза в две недели (другой срок). Внеочередные заседания коллегиального исполнительного органа созываются лицом, исполняющим обязанности  единоличного исполнительного органа, а в обществе, где образован  лишь коллегиальный исполнительный орган, - его председателем .

В Положении также определяется порядок принятия решения коллегиальным  исполнительным органом. Например, простым  большинством по всем рассматриваемым  вопросам. Если участниками общества могут быть и физические, и юридические  лица, то членами коллегиального исполнительного  органа - только граждане, причем как  участники, так и не участники  общества.

С каждым членом коллегиального исполнительного  органа общества заключается договор  в соответствии с нормами трудового  законодательства.

 

2.2 Прекращение деятельности общества с ограниченной ответственностью: ликвидация и реорганизация.

 

Порядок прекращения  деятельности юридических лиц устанавливается  законодательством, регулирующим деятельность юридических лиц данной организационно-правовой формой. Различают распорядительное и добровольное основания прекращения деятельности юридических лиц¹⁹. К добровольным основаниям относят:

1) при реорганизации  юридического лица выноситься  решение его учредителей либо  органа юридического лица, уполномоченного  на то учредительными документами;

2) юридическое  лицо может быть ликвидировано:

- по решению  учредителей (участников) либо органа  юридического   лица,   уполномоченного   на   то учредительными документами,  в том числе в связи с  истечением срока, на который  создано юридическое лицо, с достижением  цели, ради которой оно создано,  или с признанием судом недействительной  регистрации юридического лица  в связи с допущенными при  его создании нарушениями закона  или иных правовых актов, если  эти нарушения носят неустранимый  характер;

- по решению  суда в случае осуществления  деятельности без надлежащего  разрешения   (лицензии)   либо  деятельности, запрещенной законом,  либо с иными неоднократными  или грубыми нарушениями закона  или иных правовых актов, либо  при систематическом осуществлении  общественной или религиозной  организацией (объединением), благотворительным  или иным фондом деятельности, противоречащей его уставным  целям, а также в иных случаях,  предусмотренных настоящим Кодексом (п.2 ст. 61 ГК).