Франчайзинг

Существенными условиями концессионного договора являются императивно сформулированные законом обязанности правообладателя.

К ним относятся:

- обязанность передать  пользователю документацию и  иную информацию, необходимую для  осуществления предоставленных  ему прав;

- обязанность проинструктировать  пользователя и его работников  по вопросам, связанным с осуществлением  этих прав;

- обязанность обеспечить  оформление необходимых лицензий (т.е. регистрацию договора в патентном  ведомстве) и передачу их пользователю.

На правообладателя возлагаются и другие обязанности, если, однако, иное прямо не предусмотрено соглашением сторон. В их число включены:

- обязанность обеспечить  регистрацию договора (в органе, осуществляющем регистрацию юридических  лиц);

- обязанность оказывать  постоянное техническое и консультативное  содействие пользователю;

- обязанность контролировать  качество товаров и услуг, производимых  или оказываемых пользователем  на основании договора.

Перечисленные обязанности сформулированы диспозитивным правилом закона и не относятся к числу существенных условий договора. Они, следовательно, могут и отсутствовать в конкретном договоре, а регистрация договора (например, с иностранным правооблада

телем) может даже стать обязанностью пользователя .

Кроме того, пользователь обязан уплачивать правообладателю обусловленное договором вознаграждение. По соглашению сторон на пользователя могут быть возложены и иные обязанности.

Концессионный договор может предусматривать определенный срок использования полученных от правообладателя прав либо заключаться без указания срока. Следовательно, срок не относится к числу его существенных условий

 учетом предпринимательского  характера договора франчайзинга, ответственность сторон договора  друг перед другом наступает  независимо от вины по общим  правилам ответственности субъектов  по обязательствам при осуществлении  ими предпринимательской деятельности. Следовательно, если указанные обстоятельства имеют место, то сторона, не исполнившая обязательство, должна возместить причиненные другой стороне убытки, определяемые в соответствии с правилами (то есть реальный ущерб и упущенную выгоду).

При этом следует иметь в виду, что для привлечения стороны, нарушившей обязательство, к ответственности в качестве обязательных условий должны быть в наличии:

1. убытки (в экономическом  смысле) у потерпевшей стороны (потеря  доходов, дополнительные расходы  и т. п.);

2. причинная связь между  допущенным нарушением и убытками.

Как уже отмечалось выше, ответственность сторон наступает и при отсутствии вины. Из этого, однако, не следует, что привлечение к ответственности без вины неминуемо во всех случаях неисполнения либо ненадлежащего исполнения договорного обязательства. В силу предписаний, если иное не предусмотрено законодательством или договором, лицо, не исполнившее обязательство либо исполнившее его ненадлежащим образом при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение обязательства невозможно вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.

Помимо возмещения убытков, договором франчайзинга может быть предусмотрена ответственность в форме договорной неустойки (штрафа, пени) за нарушение отдельных условий договора.

Поскольку выплата пользователем правообладателю предусмотренного договором франчайзинга вознаграждения за предоставление последним лицензионного комплекса является денежным обязательством, то в случае просрочки его исполнения пользователь может быть привлечен к ответственности, в форме уплаты процентов за пользование чужими денежными средствами.

Закон предусматривает также особое основание ответственности правообладателя перед пользователем, присущее только договору франчайзинга.

Возложения на правообладателя обязанности возместить пользователю причиненные убытки признается изменение правообладателем своего фирменного наименования, право на использование которого предоставлено пользователю договором франчайзинга. Следует, однако, иметь в виду, что предъявление пользователем требования о возмещении причиненных ему убытков возможно лишь при условии, если пользователь одновременно потребует расторжения договора франчайзинга.

Особую группу правового регулирования составляют нормы об ответственности правообладателя по требованиям, предъявляемым к пользователю потребителями товаров (работ, услуг), выпускаемых (выполняемых, оказываемых) пользователем с использованием лицензионного комплекса, переданного ему правообладателем по договору франчайзинга. Правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору франчайзинга, качеству аналогичных товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) непосредственно правообладателем. Более того, по требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю продукции (товаров) правообладателя, правообладатель отвечает солидарно с пользователем.

Согласно общим правилам, возможность привлечения правообладателя к субсидиарной ответственности обусловлена необходимостью предъявления первоначально требования к пользователю как основному должнику. И только если основной должник (пользователь) откажется удовлетворить предъявленное требование или не даст на него ответа в разумный срок, это требование может быть предъявлено к правообладателю как к лицу, несущему в силу закона субсидиарную ответственность.

В случаях, когда правообладатель и пользователь несут солидарную ответственность, потребитель товаров вправе требовать как привлечения пользователя и правообладателя к ответственности совместно, так и любого из них в отдельности, причем, как полностью, так и в части долга. Не получив удовлетворения от одного из солидарных должников-ответчиков, кредитор вправе требовать «недополученное» от другого солидарного должника. При этом правообладатель и пользователь остаются обязанными до тех пор, пока обязательство не будет исполнено полностью (ст. 304 ГК Республики Беларусь).

Привлечение правообладателя к субсидиарной или солидарной ответственности объяснимо, прежде всего, экономической сущностью франчайзинга и характером взаимоотношений между правообладателем и пользователем. Потребители товаров (работ, услуг), приобретая их «под вывеской» правообладателя, вправе рассчитывать на то, что по своему качеству они будут тождественными качеству товаров (работ, услуг) обладателя соответствующей фирмы, товарного знака, знака обслуживания. Такой подход отвечает и интересам самого правообладателя, который заинтересован не только в расширении франчайзинговой сети, но и в поддержании своей деловой репутации, доброго имени своей фирмы. Для этого правообладатель и наделяется соответствующими правами и обязанностями, призванными обеспечить надлежащее качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем с использованием лицензионного комплекса правообладателя и под его контролем. При таких обстоятельствах установление субсидиарной ответственности правообладателя перед третьими лицами за надлежащее качество товаров (работ, услуг) вполне логично.

 

 

 

 

2.Существенные условия

Существенными условиями договора являются предмет и цена. Предмет договора - комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, т.е. должны быть, как минимум, полномочия на использование двух объектов, правовой режим которых установлен в качестве исключительного. К таким обязательным объектам закон отнес фирменное наименование и охраняемую коммерческую информацию. Помимо этих объектов, стороны договора могут передавать и другие исключительные права.

Возможны ситуации, когда правообладатель меняет свое фирменное наименование или коммерческое обозначение на то, которое в большей степени соответствует его имиджу. Такое изменение затрагивает и интересы пользователя, поэтому закон устанавливает, что договор коммерческой концессии действует и в отношении нового фирменного наименования или коммерческого обозначения правообладателя. Если же пользователь не захочет воспользоваться своим правом, он может потребовать расторжения договора и возмещения убытков либо соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения. Специфической чертой предмета договора коммерческой концессии является возможность получения пользователем от правообладателя в рамках комплекса договорных условий товаров определенного вида. В этом смысле пользователь может рассматриваться как покупатель, осуществляющий посреднические функции между правообладателем и конечными потребителями, но действующий не по классической схеме договора купли-продажи, а в рамках договора особого рода, предмет которого носит комплексный характер.

Цена договора коммерческой концессии зависит от оценки стоимости передаваемых исключительных прав, а если передавались товары, то и от их стоимости. Факторами, влияющими на цену договора, являются:

затраты владельца исключительных прав на получение правовой охраны объекта интеллектуальной собственности;

затраты на разработку изобретения, промышленного образца, товарного знака и др.;

затраты на рекламу объекта интеллектуальной собственности;

срок действия охранного документа на момент оценки его стоимости;

стоимость страхования объекта интеллектуальной собственности;

уровень правовой охраны интеллектуальной собственности (блок патентов, семейство аналогов, одиночный патент на базовое решение, одиночный патент на развивающее или второстепенное решение);

издержки, понесенные владельцем исключительных прав при судебном разрешении конфликтных ситуаций, связанных с правовой охраной объектов интеллектуальной собственности.

Сюда же можно добавить и затраты, связанные с выбором места сбыта товаров, получением соответствующих разрешений от компетентных органов, надзором за сбытом продукции, разработкой программ обучения персонала, обучением, обеспечением его документацией и средствами труда и др.

Все множество факторов, влияющих на цену договора, в конечном счете выражается в интегрированном критерии, именуемом вознаграждением. Его формы могут быть самыми различными. Наиболее распространенным способом расчетов с правообладателем является выплата ему первоначального вознаграждения, которое включает в себя его дополнительные затраты. В течение действия срока договора пользователь, как правило, выплачивает правообладателю вознаграждение, начисляемое в процентах от запланированного объема деятельности, связанной со сбытом товаров (работ, услуг).

Срок действия договора коммерческой концессии устанавливается по взаимному согласию сторон. Закон позволяет заключать договор на срок и без указания срока. Но при этом необходимо иметь в виду, что:

патент на изобретение действует в течение 20 лет с возможностью продления патента на изобретение, относящееся к лекарственному средству, пестициду или агрохимикату, на 5 лет;

патент на промышленный образец - в течение 10 лет с возможностью продления на 5 лет;

патент на селекционное достижение - в зависимости от сорта культуры до 35 лет;

патент на полезную модель - в течение 5 лет с возможностью продления на 3 года;

регистрация товарного знака - в течение 10 лет (с возможностью неоднократного продления действия знака каждый раз на 10 лет);

исключительное право на использование интегральных микросхем - в течение 10 лет;

авторское право, в том числе на программу для ЭВМ, - в течение всей жизни автора и 50 лет после его смерти;

исключительное право на фирменное наименование - пока существует юридическое лицо.

Срок правовой охраны некоторых объектов исключительного права зависит от уплаты прогрессивно возрастающих пошлин. Неуплата пошлины влечет выдачу принудительной лицензии либо аннулирование охранного документа, в результате чего объект исключительного права становится общественным достоянием. Последствием прекращения исключительного права может быть требование к правообладателю о соразмерном уменьшении причитающегося ему вознаграждения, а также требование о расторжении договора и возмещении убытков.

Договор должен быть заключен в письменной форме, т.е. путем составления одного документа, подписанного сторонами, либо путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от сторон по договору. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора.

Несоблюдение требования о регистрации не влечет недействительность договора, однако стороны в отношениях с третьими лицами вправе ссылаться на договор лить с момента его регистрации. В договоре коммерческой концессии могут быть предусмотрены обязательства сторон: не заключать аналогичных договоров с другими лицами; отказ пользователя от ведения самостоятельной (внедоговорной) деятельности на территории, указанной в договоре, с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав; отказ правообладателя от собственной аналогичной деятельности на этой территории и от предоставления другим лицам аналогичных комплексов исключительных прав для их использования на закрепленной за пользователем территории. На пользователя может быть возложена обязанность не получать по договорам коммерческой концессии аналогичных прав у конкурентов правообладателя, а также согласовывать с правообладателем место расположения коммерческих помещений, используемых при осуществлении предоставленных по договору исключительных прав, их внешнее и внутреннее оформление.