Форма адвокатских образований

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

2.Участие адвоката  в суде второй инстанции

В первую очередь адвокат  должен внимательно ознакомиться с  приговором для того, чтобы убедиться, соответствует ли он требованиям  законности, обоснованности и справедливости, в наличии или отсутствии противоречий между частями акта правосудия, и  особенно между его описательно-мотивировочной и резолютивной частями, мотивированности выводов суда относительно того, почему в основу приговора положены одни доказательства, а другие отвергнуты, правильно ли применен уголовный закон к действиям осужденного, соответствует ли вид и размер назначенного наказания тяжести содеянного осужденным преступления, его общественной опасности и личности виновного.

Адвокат должен проанализировать и оценить выявленные противоречия между частями приговора или  содержащиеся только в описательно-мотивировочной и о степени их влияния на правосудность судебного акта. Информацию для анализа и оценок адвокат получает как из приговора, так и благодаря тщательному изучению протокола судебного заседания, форма и содержание которого урегулированы ст. 259 УПК. Основываясь на ее предписаниях, защитник, с одной стороны, должен убедиться в том, что протокол судебного заседания составлен в соответствии с требованиями закона. С другой стороны, удостовериться в том, что весь ход судебного разбирательства отражен в протоколе, все обстоятельства, имеющие значение для защиты подсудимого, отражены в протоколе, а приговор по делу основывается на доказательствах, исследованных в судебном следствии. Если обстоятельства и доказательства, имеющие значение для защиты осужденного, были выяснены в ходе судебного разбирательства, но не отражены в протоколе судебного заседания, то адвокат вправе принести на него замечания (ст. 260 УПК).

 

 

Выполнив всю эту подготовительную работу, адвокат решает вопрос о  кассационном обжаловании приговора  в полном объеме или в определенной части, а свое решение об этом согласовывает  с подзащитным.

 Последний может не возражать против обжалования приговора или отказаться от реализации данного процессуального права. Такая позиция осужденного не обязательна для адвоката, который и вопреки воле подзащитного вправе подать кассационную жалобу, памятуя о том, что при "рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке суд вправе смягчить осужденному наказание или применить уголовный закон о менее тяжком преступлении, но не вправе усилить наказание, а равно применить уголовный закон о более тяжком преступлении" (ч. 3 ст. 360 УПК). Данное положение действует как при обжаловании приговоров в полном объеме, так и в определенной части.

Осужденный может согласиться  с решением адвоката обжаловать приговор в кассационном порядке или отказаться от принесения жалобы. Если адвокат  не находит оснований для кассационного  обжалования приговора, а осужденный требует подать жалобу, то волеизъявление подзащитного обязательно для защитника. И особенно с учетом того, что  новый уголовно-процессуальный закон  установил форму и содержание кассационной жалобы, усложнив тем  самым реализацию права на обжалование. Не каждый участник уголовного процесса сможет подготовить кассационную жалобу, соответствующую требованиям ст.

375 УПК. 

В соответствии с ее предписаниями  кассационная жалоба должна содержать: наименование суда кассационной инстанции, в который подается жалоба; данные о лице, подавшем жалобу, указание на его процессуальный статус; наименование суда и его приговора, который  обжалуют; доводы в неправосудности обжалуемого решения, в том числе предусмотренные законом в качестве оснований отмены или изменения его; перечень материалов, прилагаемых к жалобе; подпись лица, обжаловавшего приговор. В кассационной жалобе также излагается ходатайство осужденного об участии в рассмотрении уголовного дела судом второй инстанции, если он считает это необходимым.

Новый УПК, в отличие от действовавшего прежде, прямо не предусматривает  права защитника на принесение дополнительной жалобы. Он вправе поддерживать поданную им кассационную жалобу, а в подтверждение  или опровержение изложенных в ней  доводов может представить суду второй инстанции дополнительные материалы (ч. 5 ст. 377 УПК).

До начала судебного заседания  адвокат вправе отозвать, изменить или дополнить поданную им кассационную жалобу (ч. 3, 4 ст. 359 УПК). Подает он ее в  суд, постановивший приговор, в течение  десяти суток со дня его провозглашения (ч. 1 ст. 356 УПК).

3. ТАКТИКА РАБОТЫ  АДВОКАТА ПО ДЕЛАМ О НАСЛЕДОВАНИИ

При наследовании имущество умершего (наследство, наследственное имущество) переходит к другим лицам в  порядке универсального правопреемства. Универсальное правопреемство означает переход имущества в неизменном виде как единое целое и в один и тот же момент.

Наследование может осуществляться по завещанию и по закону. Наследование по закону есть тогда, когда и поскольку  оно не изменено завещанием, а также  в иных установленных ГК РФ случаях.

Наследство состоит из принадлежавших наследодателю на день открытия наследства вещей, иного имущества, в том  числе имущественных прав и обязанностей. Не входят в состав наследства:

-- права и обязанности, неразрывно  связанные с личностью наследодателя  (в частности, право на алименты, право на возмещение вреда,  причиненного жизни или здоровью  гражданина);

-- права и обязанности, переход  которых в порядке наследования  не допускается ГК РФ и другими  законами;

-- личные неимущественные права  и другие нематериальные блага.

Наследство открывается со смертью  гражданина. Те же правовые последствия, что в связи со смертью гражданина, наступают при объявлении судом  гражданина умершим.

День открытия наследства - это  день смерти гражданина. Если гражданин  объявлен умершим, то днем открытия наследства является день вступления в законную силу решения суда об объявлении гражданина умершим. Если в соответствии днем смерти гражданина признан день его предполагаемой гибели, то днем открытия наследства является указанный в решении суда день смерти. Если граждане умерли в один и тот же день, то в целях наследственного правопреемства они считаются умершими одновременно и не наследуют друг после друга. При этом к наследованию призываются наследники каждого из них.

Местом открытия наследства – это  последнее место жительства наследодателя. Если последнее место жительства наследодателя, обладавшего имуществом на территории России, неизвестно или находится за ее пределами, то место открытия наследства в России - это место нахождения такого наследственного имущества.

Если такое наследственное имущество  находится в разных местах, местом открытия наследства является место  нахождения входящих в его состав недвижимого имущества или наиболее ценной части недвижимого имущества, а при отсутствии недвижимого  имущества - место нахождения движимого  имущества или его наиболее ценной части. Ценность имущества определяется исходя из его рыночной стоимости.

К наследованию могут призываться  граждане, находящиеся в живых  в день открытия наследства, а также  зачатые при жизни наследодателя  и родившиеся живыми после открытия наследства.

К наследованию по завещанию могут  призываться также:

-- указанные в нем юридические  лица, существующие на день открытия  наследства;

-- Российская Федерация;

-- субъекты России;

-- муниципальные образования;

-- иностранные государства;

-- международные организации.

К наследованию по закону может призываться  Российская Федерация, субъекты РФ и  муниципальные образования согласно ст. 1151 ГК РФ.

Недостойными наследниками называются лица, не имеющие права наследовать  или отстраненные от наследования на основании ст. 1116 ГК РФ. К таким  наследникам относятся следующие:

1) По закону или по завещанию  не наследуют граждане, которые  своими умышленными противоправными  действиями, направленными против  наследодателя, кого-либо из его  наследников или против осуществления  последней воли наследодателя,  выраженной в завещании, способствовали  либо пытались способствовать  призванию их самих или других  лиц к наследованию либо способствовали  или пытались способствовать  увеличению причитающейся им  или другим лицам доли наследства, если эти обстоятельства подтверждены  в судебном порядке.

Однако необходимо отметить, что  вправе наследовать это имущество  граждане, которым наследодатель  после утраты ими права наследования завещал имущество.

2) Не наследуют по закону родители  после детей, в отношении которых  родители были в судебном порядке  лишены родительских прав и  не восстановлены в этих правах  ко дню открытия наследства.

3) По требованию заинтересованного  лица суд отстраняет от наследования  по закону граждан, которые  злостно уклонялись от выполнения  лежавших на них в силу закона  обязанностей по содержанию наследодателя.

Недостойный наследник обязан возвратить в соответствии с правилами главы 60 ГК РФ все имущество, которое неосновательно получено им из состава наследства.

Данные положения ст. 1116 ГК РФ распространяются на наследников, имеющих право на обязательную долю в наследстве, а  также применяются к завещательному отказу (статья 1137). В случае, когда  предметом завещательного отказа было выполнение определенной работы или  оказание определенной услуги для недостойного отказополучателя, то недостойный отказополучатель обязан возместить наследнику, исполнившему завещательный отказ, стоимость выполненной для недостойного отказополучателя работы или оказанной ему услуги. 

 В соответствии с частью 1 статьи 1155 ГК РФ по заявлению наследника, пропустившего срок, установленный для принятия наследства (статья 1154), суд может восстановить этот срок и признать наследника принявшим наследство, если наследник не знал и не должен был знать об открытии наследства или пропустил этот срок по другим уважительным причинам и при условии, что наследник, пропустивший срок, установленный для принятия наследства, обратился в суд в течение шести месяцев после того, как причины пропуска этого срока отпали.

По признании наследника принявшим  наследство суд определяет доли всех наследников в наследственном имуществе  и при необходимости определяет меры по защите прав нового наследника на получение причитающейся ему доли наследства (пункт 3 настоящей статьи). Ранее выданные свидетельства о праве на наследство признаются судом недействительными.

По общему правилу завещатель, не считаясь с установленным законом порядком наследования, вправе сам определить круг наследников, распределить между ними наследственное имущество в любых долях, лишить наследства наследников по закону. Вместе с тем закон в определенной мере ограничивает свободу завещания, определяя круг лиц, которые не могут быть полностью лишены наследства. Это лица, указанные в ст. 1149 ГК РФ, называемые обязательными наследниками: несовершеннолетние или нетрудоспособные дети наследодателя, его нетрудоспособные супруг и родители, а также нетрудоспособные иждивенцы наследодателя, подлежащие призванию к наследованию. Независимо от содержания завещания они наследуют не менее половины доли, которая причиталась бы каждому из них при наследовании по закону (обязательная доля). Нетрудоспособность этих лиц должна иметь место на момент открытия наследства, наступление нетрудоспособности после смерти наследодателя не порождает у наследника права на обязательную долю. 

Задача:

Иванов  обратился с исковыми требования в суд, о признании завещания  недействительным, мотивируя это  тем, что 1 сентября 2008 года скончалась его бабушка Иванова, он является единственным наследником – её внуком, совместно с ней проживал все  последние годы. Но после смерти бабушки оказалась, что дом, в котором они проживали она завещала женщине, которая приходила за ней ухаживать, когда она перед смертью болела. Сейчас эта женщина (Петрова) требует, что он освободил дом и предоставил ей его для проживания. Петрова в своем отзыве на исковое заявление просила суд в иске отказать, мотивиров тем, что она 1 год ухаживала перед смертью за Ивановой и та завещала ей дом, в котором проживала вместе с внуком, зная о том, что Петровой негде проживать.

По  делу была назначена судебно-медицинская  экспертиза,  на разрешение был поставлен  вопрос: «Могла ли Иванова контролировать свои действия при её заболевании (онкологическое)». Было дано заключение экспертизы, подтверждающее, что в силу данного заболевания Иванова могла не контролировать то, что она делает».

- Разрешите дело на основании  норм ГК РФ и ГПК РФ;

- Какое решение вынесет суд?

 

Согласно ст.177 ГК РФ сделка, совершенная гражданином, хотя и дееспособным, но находившимся в момент ее совершения в таком состоянии, когда он не был способен понимать значение своих действий или руководить ими, может быть признана судом недействительной по иску этого гражданина либо иных лиц, чьи права или охраняемые интересы нарушены в результате ее совершения.