Договор финансовой аренды (лизинг)

Однако, Оттавская конвенция  применяется, как установлено в п. 1 ее ст. 3, когда коммерческие предприятия арендодателя и арендатора находятся в разных государствах и при этом:

а) эти государства, а также государство, в котором поставщик имеет  свое коммерческое предприятие, являются договаривающимися государствами; или

б) как договор поставки, так  и договор лизинга регулируются правом одного из договаривающихся государств.

В пункте 2 ст. 3 Оттавской Конвенции  определено, что ссылка в указанной  Конвенции на коммерческое предприятие  стороны, если она имеет более  чем одно коммерческое предприятие, означает то коммерческое предприятие, которое в наибольшей степени связано с соответствующим договором и его исполнением с учетом известных сторонам обстоятельств или предполагаемых ими в тот или иной момент до заключения или при заключении данного договора.

Применение Оттавской согласно п. 1 ст. 5 может быть исключено только в случае, если каждая из сторон договора поставки и каждая из сторон договора лизинга дает на это согласие. В пункте 2 ст. 5 Конвенции установлено, что, если ее применение не исключено в соответствии с п. 1 ст. 5, стороны могут в своих взаимных отношениях отступать от тех или иных ее положений или вносить изменения в возможные их последствия, кроме положений, предусмотренных:

- пунктом 3 ст. 8 Конвенции. Как  говорилось выше, Российская Федерация  при присоединении к Конвенции  заявила, что вместо положений п. 3 ст. 8 Конвенции она будет применять нормы своего гражданского законодательства;

- подпунктом "б" п. 3 и п. 4 ст. 13 Конвенции. Данные положения  определяют порядок исчисления  размера убытков при реализации  арендодателем права на расторжение договора лизинга.

    Разработана также Конвенция  стран СНГ о   межгосударственном  лизинге  Данная конвенция  подписана 25.11.98,  но  еще не  ратифицирована Государственной  Думой РФ.

2.  Законодательные акты.

Правовые отношения в рамках лизинга урегулированы нормами различных отраслей законодательства. В рамках данной работы в большей степени интерес представляет именно гражданско-правовое регулирование лизинговых отношений, где центральное место традиционно занимает Гражданский кодекс РФ¹⁵ (далее ГК).

В ГК финансовой аренде посвящена глава 34 (ст.ст.655-670). ГК определяет   договор   лизинга  как разновидность договора   аренды.   Специальные  нормы  ГК  РФ о лизинге применяются вместе с  общими  положениями об аренде и обязательствах.

В 1998 году был принят Федеральный закон "О лизинге". В настоящее время он действует в редакции Федеральных законов от 29.01.2002 N 10-ФЗ, от 22.08.2004 N 122-ФЗ, от 18.07.2005 N 90-ФЗ, от 26.07.2006 N 130-ФЗ, с изменениями, внесенными Федеральными законами от 24.12.2002 N 176-ФЗ, от 23.12.2003 N 186-ФЗ и называется "Федеральный закон о финансовой аренде (лизинге)".

Согласно ст. 3 Закона «О финансовой аренде…» предусмотрены изъятия  из сферы его применения: некоторые  правоотношения лизинга в зависимости  от предмета лизинга регулируются иными (специальными) законодательными актами. В частности лизинг продукции военного назначения осуществляется в соответствии с международными договорами Российской Федерации, Федеральным законом от 19 июля 1998 года N 114-ФЗ "О военно-техническом сотрудничестве РФ с иностранными государствами" в порядке, установленном Президентом РФ; лизинг  технологического оборудования иностранного производства осуществляется в порядке, установленном Президентом РФ.

3. Подзаконные нормативные акты.

Наряду с законодательными актами на регулирование применения лизинга в отдельных отраслях направлено ряд подзаконных нормативных актов. В частности Постановлениями Правительства РФ установлены порядок предоставления государственных гарантий по лизинговым операциям в отдельных отраслях. В качестве примера можно выделить:

- Постановление Правительства  РФ от 27.04.1999 N 467 (ред. от 06.06.2002)"О  мерах по государственной поддержке  лизинга сельскохозяйственной техники  и оборудования"

- Постановление Правительства  РФ от 27.06.1996 N 752 (ред. от 06.06.2002) "О государственной поддержке развития лизинговой деятельности в российской федерации"

- Постановление Правительства  РФ от 03.09.1998 N 1020 (ред. от 06.06.2002) "Об  утверждении порядка предоставления  государственных гарантий на осуществление финансовой аренды (лизинга)".

4. Ведомственные нормативные акты.

На регулирование лизинговых правоотношений направлены, в том числе, ведомственные  акты. Так, услуги, оказываемые финансовыми  организациями на рынке лизинговых услуг, включены в Перечень видов финансовых услуг, подлежащих антимонопольному регулированию, утвержденный приказом МАП РФ от 21 июня 2000 г. (ред. от 02.03.2001)  №467.  Порядок определения доминирующего положения лизинговых организаций на рынке лизинговых услуг утвержден Приказом ФАС РФ от 23.09.2005 N 213  (Зарегистрирован в Минюсте РФ 12.10.2005 N 7069).

 

Наряду с законодательными и  подзаконными актами необходимо выделить материалы судебно-арбитражной практики по вопросам финансовой аренды:

- Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 11 января 2002 г. №66 "Обзор практики разрешения споров, связанных с арендой"

- Письмо Высшего Арбитражного  Суда РФ от 3 декабря 1998 г. №С5-7/УЗ-908 "О Федеральном законе "О  лизинге".

1.3. Сущность и  квалифицирующие признаки договора финансовой аренды (лизинга)

 

Обратимся к легальному (законодательному) определению лизинга.

В Конвенции стран СНГ о межгосударственном лизинге лизинг, финансовая аренда получила следующее определение - вид  инвестиционно-предпринимательской деятельности, связанной с приобретением имущества и передачей его в пользование по договору государству в лице его уполномоченных органов, физическому или юридическому лицу на определенный срок в целях получения прибыли (дохода) или достижения социального эффекта с учетом амортизации предмета лизинга при участии лизингодателя, поставщика, лизингополучателя и других участников лизингового проекта.

В ст.2 Закона «О финансовой аренде…» лизинг определен как совокупность экономических и правовых отношений, возникающих в связи с реализацией договора лизинга, в том числе приобретением предмета лизинга.

Лизинг и лизинговая деятельность определяются в Законе преимущественно  посредством экономического понятийного  аппарата, подчеркивая тем самым  разницу между двусторонним договором лизинга и многосторонней лизинговой операцией.

Понятие «лизинга» намного шире понятия «договора лизинга». При  этом лизинг – это больше экономическое (финансовое) понятие, несмотря на то, что  оно имеет легальное определение, тогда как договор финансовой аренды – юридическое (гражданско-правовое понятие).

Закон, несмотря на внесенные изменения  и дополнения, по-прежнему сформулирован  так, как будто договор финансовой аренды - это не просто арендный, а  инвестиционный договор и "целями настоящего Федерального закона являются развитие форм инвестиций в средства производства, защита прав собственности, прав участников инвестиционного процесса, обеспечение эффективности инвестирования". Данная недоработка Закона вызывает справедливую критику в теории, порождает ошибки на практике»¹⁶.

Между тем, единственно верное легальное  определение договора лизинга содержат ГК РФ, Закон «О финансовой аренде…».

Договор финансовой аренды (лизинг) - это соглашение сторон, по которому арендодатель обязуется приобрести в собственность указанное арендатором имущество у определенного им продавца и предоставить арендатору это имущество за плату во временное владение и пользование для предпринимательских целей. Арендодатель в этом случае не несет ответственности за выбор предмета аренды и продавца (ст.665 ГК РФ).

Аналогичное определение содержится в ст.2 Закона, где договор лизинга  определен как договор, в соответствии с которым арендодатель (далее - лизингодатель) обязуется приобрести в собственность  указанное арендатором (далее - лизингополучатель) имущество у определенного им продавца и предоставить лизингополучателю это имущество за плату во временное владение и пользование. Договором лизинга может быть предусмотрено, что выбор продавца и приобретаемого имущества осуществляется лизингодателем.

Итак, договор лизинга рассматривается ГК в качестве отдельного вида договорных арендных обязательств. С другими видами аренды договор лизинга объединяет то, что имущество передается арендодателем арендатору во временное возмездное владение и пользование.

Брагинский М.И., Витрянский В.В. выделили определенные характерные особенности¹⁷, выделяющие его в отдельный вид договора аренды (Многие авторы восприняли такой подход к определению квалифицирующих признаков договора финансовой аренды (лизинга)¹⁸):

1) в качестве обязанного лица по договору лизинга, наряду с арендодателем и арендатором, выступает также продавец имущества, являющийся его собственником, не участвующий в договоре лизинга в качестве его стороны.

2) арендодатель, в отличие от общих положений об аренде, не является собственником или титульным владельцем имущества, которое подлежит передаче в аренду. Более того, на арендодателя возлагается обязанность приобрести в собственность это имущество, принадлежащее другому лицу (продавцу). Данная обязанность арендодателя охватывается содержанием обязательства, возникающего из договора лизинга. Приобретая имущество для арендатора, арендодатель должен уведомить продавца о том, что это имущество предназначено для передачи его в аренду.

3) активная роль, обычно не свойственная арендным отношениям, в обязательстве по лизингу принадлежит арендатору. Именно арендатор определяет продавца и указывает имущество, которое должно быть приобретено арендодателем для последующей передачи в аренду. Естественно, арендодатель освобождается от какой-либо ответственности за выбор предмета аренды и продавца. Исключение из этого правила могут составить лишь случаи, когда договором лизинга обязанности по определению продавца и выбору имущества возложены на арендодателя (ст. 665 ГК).

4) специальным по сравнению с  общими правилами об аренде  является также изложенное в  ГК в виде диспозитивной нормы  положение о том, что передача  арендованного по договору лизинга  имущества арендатору производится  не арендодателем, а продавцом этого имущества. Тем не менее ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение этой обязанности, если просрочка допущена по обстоятельствам, за которые отвечает арендодатель, возлагается на арендодателя. В этом случае арендатор вправе потребовать от арендодателя расторжения договора и возмещения убытков (п. 2 ст. 668 ГК). С момента передачи продавцом арендатору предусмотренного договором лизинга имущества к последнему переходит риск случайной гибели или случайной порчи арендованного имущества.

5) к основным признакам договора  лизинга, которые нашли отражение  в ГК, Федеральный закон "О  лизинге" добавляет условие  о  сроке, на который предмет  лизинга передается лизингополучателю.

А.А. Иванов иначе подходит к формулировке специфических признаков договора лизинга, выделяя следующие позиции¹⁹:

1) наличие  у лизингодателя  цели финансирования (инвестирования), т.е. заключение договора лизинга  с целью вложения денежных  средств в имущество, которое  затем будет сдано в лизинг, а лизинговые платежи выступят превращенной формой дохода на вложенный капитал. Кроме того  договор лизинга выполняет и обеспечительную функцию.

2) приобретение лизингодателем  имущества, передаваемого в лизинг, после заключения договора, причем  как правило по выбору лизингополучателя и  у у указанного им продавца.

3) использование лизингополучателем  переданного в лизинг имущества  для предпринимательских целей.  Причем такие цели должны преследовать  обе строны договора лизинга.

4) предоставление имущества по  договору лизинга осуществляется одновременно и  во владение и в пользование лизингополучателя.

5) передача имущества осуществляется  на определенный срок.

6) возможность выкупить предмет  лизинга в собственность лизингополучателем  путем уплаты лизинговых платежей, если это предусмотрено договором.

1.4. Разновидности договоров  лизинга, экономическая классификация  и правовой подход

 

Вопрос о видах лизинга остается дискуссионным на протяжении всего  времени существования его в  России. Закон, регулирующий данный институт (в ред. от 29 октября 1998 г.), предусматривал три основных вида лизинга: финансовый, возвратный и оперативный. Кроме того, в зависимости от срока пользования имуществом он подразделялся на долгосрочный, среднесрочный и краткосрочный. Впоследствии в Закон были внесены изменения, и вопрос о видах финансовой аренды (лизинга) стал неурегулированным. Законодатель, создавая правовую базу регулирования лизинговых отношений, не предусмотрел специфичные черты и какие-либо особенности взаимоотношений сторон в рамках договора лизинга.

Предполагалось, что стороны, заключая договор, будут строить свои взаимоотношения  в рамках классической модели договора лизинга, предусмотренной законодателем. Анализ гражданского законодательства свидетельствует о том, что на сегодняшний день в России имеет место только финансовый лизинг; в зависимости от того, резидентами какого государства являются стороны, законодатель подразделил его на формы: внутренний и международный.