Участие адвоката как представителя в гражданском процессе

Перечисленные особенности  проявляются в том, что адвокат-представитель: осуществляет свою деятельность на профессиональной основе, обладает для этого достаточными знаниями и опытом, позволяющими ему со знанием дела, квалифицированно решать возложенные на него задачи; отчетливо представляет свои роль и место в защите прав, свобод и законных интересов доверителя по конкретному гражданскому делу; обладает широким арсеналом процессуальных и непроцессуальных средств, способов и мер выполнения профессиональных обязанностей.

Очерченные ГПК РФ роль и место адвоката-представителя  в гражданском процессе, а также  его возможности влиять на разрешение спора позволяют увидеть новую  тенденцию: последовательное проведение идеи профессионализма в рассмотрении и разрешении гражданских дел. Нормативно эта идея выражена в усилении роли судов, адвоката и прокурора. Данная тенденция в полной мере согласуется с конституционным принципом о праве на квалифицированную юридическую помощь на протяжении всего гражданского судопроизводства [15].

2.2.Непроцессуальная и процессуальная деятельность адвоката-представителя.

Непроцессуальная деятельность адвоката-представителя связана с принятием поручения от доверителя,  оформлением соглашения на ведение дела, подготовкой к составлению искового заявления, его составлению. В свою очередь, составление искового заявления, как правило, требует значительной подготовительной работой по предварительному обоснованию его фактической и правовой составляющих.

Первая проблема, которую адвокат при этом должен решить, это проблема приемлемости для него данного поручения, или, как принято в адвокатских кругах - проблема «выбора дела». Основным критерием при этом является оценка правовой позиции клиента - соответствуют ли закону его притязания. Но есть и другие критерии, которые далеко не всегда принимаются в расчет, хотя от их оценки нередко зависит судьба иска и нравственно-психологический комфорт поверенного. Это вопрос специализации адвоката, уровня его профессиональной подготовки и вопрос этической оценки притязаний клиента. Если вопрос правовой обоснованности притязаний клиента является традиционным условием принятия поручения, то нравственная оценка адвокатом требований клиента учитывается далеко не всегда. В этом случае адвокат сталкивается с непростой проблемой, которая преследует адвокатуру с момента её зарождения и нередко давала основания для обвинения самой профессии, как потакающей недостойному сутяжничеству и олицетворяющей «продажную совесть». Прагматическое сознание, ориентированное подкупающим, а, по сути, сугубо формальным лозунгом прав человека, склонно отвергать ориентацию на мораль в системе правовых отношений. Ссылаясь на традиции русской адвокатуры и моральные кодексы адвокатуры ряда стран, диссертант напоминает о таких высоких ценностях, как человечность, сочувствие слабой стороне, справедливость, не совпадающая с правом и пр.

Немаловажное значение имеет и объективная оценка адвокатом своих индивидуальных возможностей в плане соответствия поручения специализации и уровню квалификации.

Деятельность адвоката по подготовке иска (либо возражений на иск), являясь, как правило, непроцессуальной, по отношению к процессуальной форме оказания юридической помощи, носит вспомогательный характер, может предшествовать либо сопутствовать процессуальным формам. Вместе с тем она не может выходить за рамки права, определяемыми законодательством об адвокатуре, либо иными нормативными актами, регулирующими возникающие при этом отношения. В этой связи анализируются нормативные акты, предусматривающие полномочия адвоката, которые он может реализовать самостоятельно, не обращаясь к помощи суда и лишь в отдельных случаях согласовывая с судьёй свои действия.

Современное российское законодательство заметно расширило как процессуальные, так и непроцессуальные формы оказания адвокатом-представителем квалифицированной юридической помощи. В частности, Закон об адвокатской деятельности и адвокатуре впервые предоставил адвокату право опрашивать свидетелей с их согласия; позволяет адвокату-представителю в интересах доверителя привлекать на договорной основе (естественно, за счет доверителя) специалистов для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощи; фиксировать, в том числе с помощью технических средств, информацию, содержащуюся в материалах дела, по которому адвокат оказывает юридическую помощь (соблюдая при этом государственную и иную охраняемую законом тайну).

Адвокат, - отмечал A.M. Пальховский, - в деле построения и ведения процесса должен играть роль архитектора: ему принадлежит план, ему принадлежит определение юридической устойчивости употребляемого материала, ему принадлежит определить условия юридического равновесия, на его обязанности лежит управлять ходом процессуальных действий, ему принадлежит и последний coup de maitre - речь во время и в заключении прений. Роль же каменщиков и штукатуров, конечно, должны взять на себя другие лица: Всякий гражданский процесс необходимо требует: 1) ясного и совершенно правильного представления о существовании и нарушении права; 2) доказательств и нарушения этого права; 3) представления этих доказательств суду; 4) защиты своих доводов и опровержения доводов противной стороны перед судом. Это четыре неразрывные периода, через которые проходит гражданский процесс" [21].

Судебное разбирательство  является центральной стадией гражданского судопроизводства. Для него характерны устная форма, непосредственность исследования доказательств и непрерывность  процесса, за исключением времени, назначенного для отдыха. Принцип состязательности и равноправия сторон лежит в основе судебного разбирательства.

После объявления состава  суда, адвокат-представитель имеет  право заявить отвод мировому судье или судье, прокурору, секретарю  судебного заседания, эксперту, специалисту, переводчику[2].

Лица, участвующие в  деле, вправе заявлять ходатайства, связанные  с разбирательством дела: ходатайства  об исключении из процесса представленных письменных и вещественных доказательств, не относящихся к делу; ходатайства  об оглашении (обозрении) отдельных доказательств; ходатайства о приобщении к делу письменных и вещественных доказательств, аудио- или видеозаписи. Ходатайства должны быть разумными и мотивированными, соответствовать требованиям доверителя по делу. Они разрешаются судом после заслушивания мнений других лиц, участвующих в деле.

После доклада дела суд  заслушивает объяснения истца и  участвующего на его стороне третьего лица, ответчика и участвующего на его стороне третьего лица. В зависимости  от формы представительства (один или вместе с доверителем) давать объяснения может и адвокат-представитель, подчеркивая юридически значимые обстоятельства и высказывая позицию своего доверителя по делу. При этом лица, участвующие в деле, вправе задавать друг другу вопросы, а судья вправе задавать вопросы лицам, участвующим в деле, в любой момент дачи ими объяснений [2].

Затем суд устанавливает  последовательность исследования доказательств.

В юридической литературе превалирует мнение, что адвокат-представитель  является самостоятельным субъектом доказывания, а не тем лицом, которое не участвует в деле, не обладает ни правами, ни обязанностями по доказыванию, не имеет каких-либо самостоятельных правомочий. Основанием для участия адвоката-представителя в доказывании А.А. Власов считает наличие договора с клиентом, а для устранения встречающихся на практике недоразумений он предлагает усовершенствовать ордерную форму представительства, предусмотреть конкретный перечень полномочий адвоката в суде и исполнительном производстве, или одновременно оформлять ордер и доверенность, содержащую конкретные полномочия представителя при рассмотрении дела и исполнении судебного решения [13].

Доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном  законом порядке сведения о фактах, на основе которых суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения сторон, иных обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения и разрешения дела. К судебным доказательствам, выраженным в предусмотренной законом процессуальной форме, относятся объяснения сторон и третьих лиц, показания свидетелей, письменные и вещественные доказательства, аудио- и видеозаписи, заключения экспертов (ст.55 ГПК РФ). Доказательства должны обладать свойствами относимости и допустимости (ст. 59, 60 ГПК РФ).

В статье 61 ГПК РФ перечисляются  обстоятельства, при наличии которых  стороны освобождаются от доказывания: 1) обстоятельства, признанные судом  общеизвестными; 2) обстоятельства, установленные  вступившим в законную силу судебным постановлением по ранее рассмотренному делу; 3) обстоятельства, установленные вступившим в законную силу решением арбитражного суда; 4) вступивший в законную силу приговор суда по уголовному делу обязателен для суда, рассматривающего дело о гражданско-правовых последствиях действий лица, в отношении которого вынесен приговор суда, по вопросам, имели ли место эти действия и совершены ли они данным лицом.

Адвокат-представитель  должен следить за показаниями свидетелей, задавать вопросы, направленные на извлечение нужных фактов; участвовать в исследовании письменных и вещественных доказательств. Исследование предполагает ознакомление с этими документами, их анализ, установление связей между отдельными доказательствами.

В зале судебного заседания  или специально оборудованном для этой цели помещении возможно воспроизведение аудио- или видеозаписи, заслушивание объяснений лиц, участвующих в деле, привлечение в связи с этим специалиста и назначение в необходимых случаях экспертизы (Ст. 185 ГПК РФ).

Адвокат-представитель участвует в допросе экспертов и специалистов, если они привлекались к участию в деле.

Деятельность представителя  при этом должна соответствовать  требованиям закона, быть профессиональной и квалифицированной, не нарушать норм адвокатской этики.

Исследование доказательств предполагает и оценку доказательств [13, с 159]. В рамках оценки доказательств необходимо выявлять относимость, допустимость доказательств, их достоверность, достаточность и наличие взаимной связи.

Адвокат-представитель, оценивая доказательства по гражданскому делу, руководствуется своим внутренним убеждением, основой которого является уверенность в необходимости выполнения своей конституционной обязанности - защиты прав и законных интересов лица, обратившегося за правовой помощь.[13, с. 173].

После исследования всех доказательств и при отсутствии заявлений от лиц, участвующих в  деле, их представителей о желании  выступить с дополнительными  объяснениями суд переходит к  судебным прениям.

Судебные прения состоят  из речей лиц, участвующих в деле, их представителей. Первым выступает истец и его представитель, затем - ответчик и его представитель.

В своей речи адвокат  должен высказать согласованную  с доверителем правовую позицию  по делу, проанализировать и оценить  исследованные судом доказательства; указать на то, какие обстоятельства дела, по его мнению, можно считать доказанными, какие обстоятельства так и не получили подтверждения; высказывает мнение о том, о каком правоотношении сторон идет речь и каким законом следует руководствоваться.

"Каждая судебная речь должна представлять собой совокупность трех элементов: практической направленности, научной основательности в исследовании доказательств, яркой, образной формы, конкретизирующей логические доводы оратора. Искусство судебной речи заключается в умении найти для изложения своей позиции наиболее четкие и ясные выражения, способные донести до сознания слушателей сущность идей оратора. Какой бы ни была речь целеустремленной и обстоятельной, какую бы правовую аргументацию ни приводил адвокат, она не достигнет своей цели, если будет произнесена невыразительным языком либо если оратор потонет в многословии и вычурности"[15, c. 278].

Если необходимо, то следует  использовать и право на реплику, чтобы ответить на реплики лиц, участвующих  в деле, и дать этим выступлениям всестороннюю оценку.

Лица, участвующие в  деле, их представитель вправе ознакомиться с протоколом судебного заседания  и в течение 5 дней со дня его  подписания подать в письменной форме  замечания, указав на допущенные в нем  неточности и (или) на его неполноту (ст. 231 ГПК РФ).

Вынесенное мировым  судьей решение может быть обжаловано в апелляционном порядке сторонами  и другими лицами, участвующими в  деле, в соответствующий районный суд через мирового судью.

Апелляционная жалоба подается в течение 10 дней со дня принятия мировым судьей решения, и ее содержание определяется (ст. 322 ГПК РФ).

Особенности апелляционного производства заключаются в том, что суд апелляционной инстанции, рассматривая дело по правилам производства в суде первой инстанции, вправе устанавливать новые факты и исследовать новые доказательства (ст.327 ГПК РФ). Следовательно, адвокат-представитель действует так же, как и при рассмотрении дела в суде первой инстанции. Более того, он может выявить, получить новые доказательства по делу, ходатайствовать об их приобщении к делу и участвовать в исследовании их судом апелляционной инстанции.

Лица, участвующие в  деле, их представители вправе представить  мировому судье возражения в письменной форме относительно апелляционной  жалобы с приложением документов, подтверждающих эти возражения; вправе знакомиться с материалами дела, с поступившими жалобой и возражениями относительно них[2. ст. 35].

На решения всех судов  в Российской Федерации, принятые по первой инстанции, за исключением решений мировых судей, сторонами и другими лицами, участвующими в деле, может быть подана кассационная жалоба.

Кассационная жалоба подается в течение 10 дней со дня  принятия решения судом первой инстанции (ст.339 ГПК РФ).