Проблемы правового регулирования усыновления (удочерения) с иностранным элементом

3) российскими гражданами в отношении ребенка, являющегося иностранным гражданином на территории Российской Федерации;

4) российскими гражданами в отношении ребенка, являющегося иностранным гражданином на территории иностранного государства.[11]

С принятием СК РФ 1995г. в семейном законодательстве РФ основным коллизионным принципом, применяемым при усыновлении (или отмене усыновления) иностранными гражданами российских детей на территории России стал закон гражданства усыновителя.[12]

В соответствии с абз. 1 п. 1 ст. 165 СК РФ усыновление (в том числе отмена усыновления) на территории России иностранными гражданами ребенка, являющегося российским гражданином, производится в соответствии с законодательством страны гражданства усыновителя (а если это лицо без гражданства – в соответствии с законодательством государства, в котором это лицо имеет постоянное место жительства на момент подачи заявления). При усыновлении в России российского ребенка супругами, имеющими разное иностранное гражданство, должны быть, очевидно, соблюдены требования, предусмотренные законодательством как государства, гражданином которого является муж, так и государства, гражданкой которого является жена.

Применение при усыновлении соответствующего иностранного законодательства обеспечивает в дальнейшем стабильность усыновления в иностранном государстве, так как усыновитель часто увозит ребенка в свою страну. Аналогичные коллизионные привязки используются и в законодательстве многих зарубежных стран, но там они чаще формулируются в двусторонних коллизионных нормах[13].

Тем не менее, российский закон не ограничивается отсылкой к закону гражданства усыновителя. Согласно абз. 2 п. 1 ст. 165 СК РФ при усыновлении на территории России иностранными гражданами или лицами без гражданства детей - граждан РФ должны быть также соблюдены нормы российского законодательства. В принципе такой подход не является особенностью российского права. Законодательство большинства стран использует привязки к личному закону усыновителя и усыновляемого в сочетании друг с другом; иногда прямо указывается на применение и того, и другого закона (например, в Венгрии). Дети, таким образом, получают как бы двойную защиту – и по правилам иностранного законодательства (закона страны гражданства усыновителя), и по правилам российского законодательства.[14] Если требования того или иного из этих законов не соблюдены, усыновление не может состояться.

В отношении личного закона могут применяться различные комбинации: закон гражданства мужа, закон гражданства жены, закон общего гражданства. Аналогичная ситуация складывается и при использовании закона места жительства. Кроме перечисленных, в рассматриваемой области по-прежнему используются классические принципы: закон суда и закон «автономии воли»[15].

В отличие от закона суда, закон «автономии воли» применяется далеко не во всех правовых системах и, как правило, ограничен определенными рамками. В правовой системе Российской Федерации принцип «автономии воли» 6ыл неприменим в области семейного права до принятия в 1995 г. СК РФ.

При усыновлении на территории Российской Федерации ребенка-гражданина иностранного государства не требуется соблюдения определенных статей СК РФ (ст.124-126 и 129-132), как это необходимо, когда речь идет об усыновлении ребенка - гражданина РФ. В этой ситуации необходимо получить согласие законного представителя ребенка и компетентного органа государства, гражданином которого ребенок является. Также может потребоваться согласие на усыновление и самого усыновляемого в том случае, если это предусмотрено законодательством государства, гражданином которого он является[16].

В первый год после усыновления обследование условий жизни и воспитания ребенка производится по истечении 5 месяцев с даты вступления в законную силу решения суда об усыновлении; отчет представляется не позднее окончания 7-го месяца с даты вступления в законную силу решения суда об усыновлении.

Второе обследование условий жизни и воспитания ребенка производится по истечении 11 месяцев с даты вступления в законную силу решения суда об усыновлении; отчет представляется не позднее окончания 13-го месяца со дня вступления в законную силу решения суда об усыновлении.

Третье обследование условий жизни и воспитания ребенка производится по истечении 23 месяцев с даты вступления в законную силу решения суда об усыновлении, отчет представляется не позднее окончания 25-го месяца с даты вступления в законную силу решения суда об усыновлении.

Четвертое обследование условий жизни и воспитания ребенка производится по истечении 35 месяцев с даты вступления в законную силу решения суда об усыновлении; отчет представляется не позднее окончания 37-го месяца с даты вступления в законную силу решения суда об усыновлении.

Представление отчетов по истечении 3 лет с даты вступления в законную силу решения суда об усыновлении ребенка и до его совершеннолетия осуществляется по решению органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации в зависимости от конкретной ситуации, складывающейся в семье усыновителей.

Отчеты представляются на государственном (официальном) языке соответствующего иностранного государства.

Представляемые отчеты должны быть легализованы в установленном порядке, если иное не предусмотрено законодательством Российской Федерации или международными договорами Российской Федерации, а также переведены на русский язык. При этом перевод либо подпись переводчика удостоверяются в консульском учреждении или дипломатическом представительстве Российской Федерации в государстве места жительства усыновителей либо нотариусом на территории Российской Федерации.

Представительства соответствующих иностранных организаций представляют в Министерство образования и науки Российской Федерации:

а) ежегодно в порядке, устанавливаемом Министерством образования и науки Российской Федерации, отчет о своей деятельности по усыновлению;

б) информацию о гибели усыновленных детей, насилии над усыновленными детьми, жестоком обращении с ними, невозможности адаптации их в семье усыновителей, отмены усыновления и (или) переустройства детей в другую семью, а также любую другую информацию о действиях, повлекших причинение вреда жизни и здоровью усыновленных детей и (или) нанесших ущерб их интересам. Указанная информация представляется в Министерство образования и науки Российской Федерации и орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации в течение 5 рабочих дней с момента случившегося;

в) по запросу Министерства образования и науки Российской Федерации копии договоров, заключенных соответствующей иностранной организацией с компетентными органами государства местонахождения этой иностранной организации, осуществляющими подготовку заключений об условиях жизни кандидатов в усыновители и о возможности быть усыновителями и принимающими на себя обязательства по осуществлению контроля за условиями жизни и воспитания усыновленных детей, по подготовке и предоставлению в эту иностранную организацию соответствующих отчетов и информации о детях, а также представляют иную информацию о деятельности по усыновлению детей.[17]

Согласно ст. 137 СК РФ усыновленные дети утрачивают личные неимущественные и имущественные права и освобождаются от обязанностей по отношению к своим родителям (своим родственникам). После отмены усыновления на основании статье 143 СК РФ, правоотношения между ребенком и его родителями и кровными родственниками в случае отмены усыновления восстанавливаются не автоматически, как это было по ранее действовавшему законодательству, а только в случае, если это отвечает интересам ребенка. При этом учитывается также мнение ребенка. Восстановление родительских правоотношений имеет своей основной задачей не передачу ребенка на воспитание родителям, а предоставление ему возможности получения от них алиментов. При отмене усыновления ребенок в принципе может быть передан своим родителям. Однако на практике это, как правило, не соответствует его интересам. Если родители выразили согласие на усыновление ребенка и прекращение всякой связи с ним, восстановление родительских отношений помимо их воли не может сделать их надлежащими воспитателями ребенка. Поэтому чаще всего при отмене усыновления ребенок временно передается органам опеки и попечительства, которые обеспечивают его устройство в порядке, предусмотренном для устройства детей, лишенных родительского попечения.

Иностранными гражданами за 2010 год было усыновлено 3 355 детей. Преобладающее большинство детей, переданы на воспитание гражданам США (более 1000 детей и 50 детей - инвалидов), на втором месте Испания (более 800 детей и 40 детей-инвалидов), а на третьем – Италия (более 700 детей и 30 детей-инвалидов).

Отмен усыновлений – 76 случаев. Из них по инициативе усыновителей в отношении – 49 детей, по причине неисполнения обязанностей – 20, по причине жестокого обращения – 1[18].

Случаи убийства наших детей за границей, факты жестокого обращения с ними обусловлены отсутствием эффективного механизма контроля за судьбой детей, а также уклонением соответствующих иностранных организаций от предоставления отчетов об условиях жизни и воспитания детей, переданных на усыновление иностранным гражданам.

Следует отметить, что иностранные усыновители не всегда представляют себе сложности, связанные с усыновлением ребенка из другой страны. Нередко после более или менее длительного общения с ребенком они отказываются от своего намерения, однако на практике такое общение часто ограничивается несколькими днями. Во избежание подобных случаев целесообразно в законодательном порядке установить минимально допустимый срок для общения с ребенком с целью установления необходимого контакта между ребенком и будущими родителями. При этом практика приведения решения к немедленному исполнению в части передачи детей в семью должна носить исключительный характер и применяться судами лишь в тех случаях, когда это необходимо в интересах жизни и здоровья ребенка (к примеру, при необходимости неотложного лечения, операции)[19].

Россия является одним из крупнейших источников усыновления детей гражданами США – более 50 тысяч детей были усыновлены, начиная с 1991 года. В то время как большинство усыновлений прошло успешно, обе стороны признали, что были случаи, когда российские дети умирали от плохого обращения в приемных американских семьях.

Ситуация достигла апогея в апреле 2010 года, когда восьмилетний мальчик, усыновленный в России гражданкой США, возвращен на родину. Он самостоятельно прилетел в Москву, на билете службами аэропорта была сделана надпись «Несопровождаемый, малолетний». В записке Тори Хансен, которую нынче цитируют все СМИ, написано: «Тем, кого это может касаться: я сделала ошибку, я была введена в заблуждение. Чтобы не разрушать свою жизнь, жизнь моих друзей, моих близких, я возвращаю ребенка и отказываюсь от усыновления».

Кто и когда ввел 35-летнюю американку в заблуждение, остается тайной. К иностранным гражданам, усыновляющим детей, предъявляется гораздо больше требований, чем к россиянам, желающим дать детдомовскому ребенку семью. Как удалось выяснить, Тори Хансен – одинокая женщина, работающая в социальной сфере, а значит, имеющая многочисленные льготы и бонусы от государства, то, как пенсионное обеспечение, медицинская  страховка, скидки на жилищно-коммунальные услуги и т.д. Процедура усыновления ребенка всегда проходит через судебные органы. И здесь будущих родителей из-за рубежа изучают разве что не сквозь лупу. К рассмотрению в суде прилагаются многочисленные справки о доходах, родственных связях, наличии каких-либо отклонений, документы, подтверждающие достойные условия проживания, заверенные копии лицензий организаций, занимающихся сбором документов на усыновление. И в судебном заседании часто задаются, мягко говоря, провоцирующие вопросы такие как: «А если вдруг развод?", «Кто сможет содержать ребенка, если в семье случится трагедия?», «Зачем усыновлять ребенка, если в семье есть собственные дети», «Как будете лечить малыша при заявленных у него заболеваниях? Покроет ли лечение страховка?», «Ребенок не знает языка, станет ли это поводом для рукоприкладства и скандалов?» и т.д. Однозначных ответов тут не приемлют. От потенциальных родителей требуют подробный ответ, порой подтвержденный массой справок. Известны случаи, когда иностранные родители, усыновляя больного ребенка, меняли место жительства. И не потому, что хотели сохранить тайну усыновления, а потому что климатические условия не подходили для малыша. В данном случае Тори Хансен тоже говорила в суде, что материнство для нее – это все, и в случае замужества на 1 месте все равно будет ребенок. И она на все готова ради малыша и т.д. Свою дочь поддерживала и приехавшая с ней мать, т.е. будущая бабушка Артема. 7-летний Артем, которого пожелала усыновить американка, никаких серьезных болезней не имел. Ему не требовались специальная операция, уникальные курсы массажа или физиопроцедуры. Вполне нормальный, адекватный, развитый по возрасту ребенок. Но все это слова, и сопутствующая им бумажная волокита. Самым ужасным в этой ситуации является нанесенная мальчику душевная травма. Причем, нанесенная дважды. Сначала он  оказался не нужен кровной матери, а потом от него, как от ненужной вещи, избавились и приемная мама. И сейчас мальчик нуждается не просто в помощи медиков, психологов, социальных работников и педагогов, а в той настоящей любви, которая поможет малышу пережить случившееся.

Российское правительство пригрозило запретить усыновления, и, несмотря на то, что запрет не был введен в силу, агентства заявили, что их работа сильно замедлилась в связи с большими придирками со стороны официальных лиц.

Только через год после этого случая Соединенные Штаты и Россия подписали соглашение, которое позволит усыновлениям осуществляться при более жестком контроле. На данный момент это соглашение не ратифицировано. Подобное договор заключен между Российской Федерацией и Итальянской Республикой о сотрудничестве в области усыновления (удочерения) детей в Москве, 6 ноября 2008 г.

Согласно тексту соглашения, потенциальные усыновители должны будут пройти обязательное психологическое тестирование, а процедуру усыновления можно будет осуществлять только через аккредитованные агентства. За соблюдение этих условий будет отвечать американская сторона.

Кроме того, до достижения совершеннолетия все усыновленные гражданами США дети будут сохранять российское гражданство. [20]

Отмена усыновления производится в суде по месту

На наш взгляд, представляется необходимым включить в СК РФ нормы, обеспечивающие защиту интересов детей, от которых отказались усыновители, и закрепить возможность взыскания с усыновителей компенсации морального вреда за причиненные ребенку страдания и переживания. А также вносить таких «родителе» в стоп - лист, т.е. черный список, единую базу по всему миру, чтоб ни один ребенок не из одной страны больше не смог пострадать.

Заключение

Из вышесказанного можно сделать вывод, что институт усыновления с участием иностранного элемента – явление довольно сложное. Несмотря на тенденции к международной унификации норм семейного права, коллизионный метод регулирования по-прежнему актуален и будет таковым впредь. При этом следует иметь в виду, что международный договор по усыновлению в принципе не может и не должен решать вопросы, относящиеся к «компетенции» внутреннего законодательства. Только российское законодательство (и практика его применения) может решить многие «болезненные» вопросы, связанные с передачей российских детей за границу. Хотя Российская Федерация не ратифицировала Гаагскую Конвенцию о защите детей и сотрудничестве в области межгосударственного усыновления от 29 мая 1993 г., но российское законодательство в области усыновления придерживается принципов и  положений данной Конвенции.