Основные черты правовых семей

В странах с мусульманским правом конституция не считается основным законом. Таковыми являются Коран, сунна, принципы консенсуса (иджма) и аналогии (кияс). Шариат определяет все аспекты публичного и частного права. Мусульманские юристы и богословы считают, что эти нормы, освященные волей Аллаха, гораздо сильнее по своему действию, чем конституционные нормы, написанные человеком. С этим как раз и связано то, что в Саудовской Аравии нет писаной конституции, а ее место занимает Коран.

Многие исследователи придерживаются мнения, что поведение мусульманина получает прежде всего религиозную оценку. Главным средством обеспечения норм мусульманского права является религиозная санкция за их нарушение. Наказание за нарушение норм мусульманского права, даже если оно исходит от государства, воспринимается в конечном счете как "Божественная кара", поскольку важнейшей задачей мусульманского государства "есть исполнение воли Аллаха на земле".

Все граждане мусульманских государств имеют одинаковые права в выборах  правителя. Однако основным принципом  выборов является принцип "достойных  представителей", т.е. выборы - это  привилегия "особо одаренных". Только особая категория знатных вправе советовать правителям и решать, является ли их политика законной по отношению к нормам шариата. Законотворческая функция этой группы заключается в том, что они выносят решения о соответствии законов главы государства, постановлений правительства и иных нормативных актов принципам шариата. Их деятельность схожа с деятельностью Государственного Совета во Франции, Верховного Суда в США или Конституционного Суда РФ, в функции входит конституционный надзор.

В середине XIX в. в положении мусульманского права произошли существенные изменения. В наиболее развитых странах оно уступило главенствующие позиции законодательству, основанному на заимствовании буржуазных правовых моделей. Начинаются кодификационные работы. Принимаемые торговые кодексы, кодексы торгового мореплавания, гражданско-процессуальные кодексы формируются по модели французского гражданского законодательства. И здесь колониальный тип отношений предопределял соответственно влияние системы континентального и реже общего права. В конституциях некоторых стран мусульманское право считается основой законодательства. Оно применяется по многим вопросам, но особенно в гражданских отношениях. До сих пор сохраняются шариатские суды, которые функционировали и в Чеченской республике (вторая половина 90-х годов). В ряде стран Центральной и Восточной Африки мусульманское право используется как обычное право. Хотя мусульманское право и оказывает огромное влияние на правовые системы мусульманских государств, все равно сейчас наблюдается тенденция к применению таких источников права, как правовой обычай или законодательство.

Египет был первым государством, отказавшимся еще в конце XIX в. от мусульманского права как от единственного источника права. В Саудовской Аравии, считающейся страной традиционного ислама, все больше применяются в судопроизводстве и законодательстве "двойные стандарты", а в коммерческом праве приоритет уже отдается англосаксонскому праву.

В настоящее время ни в одной  из рассмотренных стран мусульманское  право не является единственным действующим  правом. Но в то же время ни в одной мусульманской стране оно не потеряло своих позиций в качестве системы действующих правовых норм. Исключение составляет лишь Турция, где в 20-е годы мусульманское право во всех отраслях было заменено законодательством буржуазного типа, составленным на основе западноевропейских моделей.

В конечном счете направление и глубина воздействия мусульманского права на современные правовые системы той или иной страны обусловлены достигнутым ею уровнем экономического и культурного развития.

По масштабу применения норм мусульманского права и степени их влияния  на действующие законодательства можно  предложить следующую классификацию  современных правовых систем стран  Востока.

Первую группу составляют правовые системы (Саудовская Аравия, Иран), где  мусульманское право продолжает применяться максимально широко. Прежде всего его нормы и принципы оказывают глубокое влияние на конституционное законодательство и сложившуюся здесь форму правления (например, обязательное соответствие шариату всех принимаемых законов).

Вторую группу составляют правовые системы (Ливия, Пакистан, Судан), где  действие мусульманского права не столь  всеобъемлюще, но все же весьма существенно. Здесь мусульманское право продолжает регулировать отношения "личного статуса".

К третьей группе можно отнести  правовые системы таких стран, как  Египет, Сирия, Ливан, Ирак, Сомали, Мавритания, Афганистан. Их конституционное право  закрепляет особые положения ислама и мусульманского права. Так, конституции  многих из них предусматривают, что  главой государства может быть только мусульманин, а мусульманское право - источник законодательства.

В четвертую группу входят Тунис  и Народно-Демократическая республика Йемен. Их брачно-семейные законодательства отказываются от ряда основополагающих институтов мусульманского права. Например, в Тунисе законодательно запрещена полигамия, а семейный кодекс НДРЙ в 1974 г. по существу наделил женщину равными правами с мужчинами в семейных отношениях.

Из всех современных мировых  религий ислам, пожалуй, наиболее тесно  соприкасается с политикой, государством и правом. Связывающим звеном между  ними выступает мусульманское право.

Изучение современных источников мусульманского права, текстов законодательных  актов свидетельствует о некотором  сходстве их с европейским правом. Но внешнее сходство не устраняет  внутренних, нравственно-религиозных  источников, которые по-прежнему устойчиво  определяют поведение людей. Правовые системы этих стран не обладают той  степенью единства, которая свойственна  ранее охарактеризованным правовым системам. Однако у них много общего по существу и форме. Все они основываются на концепциях, отличающихся от тех, которые  господствуют в западных странах. Эти  правовые системы в какой-то мере заимствуют западные идеи, но в значительной мере остаются верны взглядам, в  которых право понимается совсем иначе и не призвано выполнять  те же функции, что в западных странах.

В 2005 г. в мире насчитывалось 1,3 млрд. мусульман. Более чем в 40 государствах мусульмане составляют большинство  населения, среди них: в Индонезии - 210 млн., в Пакистане - 150, в Бангладеш - 110, в Нигерии - 80, в Иране и  в Турции - по 65, в Египте - 60, в Марокко  и в Алжире - по 30, в Судане - 25, Саудовской Аравии - 20. В Индии (более 1,1 млрд. населения) проживает 140 млн. мусульман.

Создана Организация Исламская  конференция (ОИК), объединяющая 57 мусульманских  государств. В их число входят 6 стран - членов СНГ. Размер уставного капитала этой организации составил более 12 млрд. долл. Образована "большая исламская  восьмерка", на долю которой приходится уже около 8% мировой торговли.

Увеличивается не только численность, но и влияние мусульман на общественные процессы (политические, экономические, идеологические, правовые и иные), происходящие в странах Западной Европы. В начале 2000 г. группа экспертов ООН разработала  всемирный прогноз развития миграционных процессов на первую четверть XXI века. Из него следовало, что почти все  развитые страны стоят перед угрозой  исламизации, но сильнее всего этот процесс проявится в Европе. Пока этот прогноз оправдывается.

После окончания Второй мировой войны в Европе из-за неравномерного развития стран наблюдалась "внутренняя" миграция населения. На смену ей с начала 80-х годов XX столетия основные потоки рабочей силы стали поступать из бедных исламских стран. Они решали не только чисто экономические проблемы, но и демографические. Специалисты ввели в обращение новое понятие - "европейский ислам". Многие (более половины) из мусульман, натурализовавшихся в европейцы при сохранении исламской культуры, считают себя "верующими, но не практикующими".

Численность стран - членов Европейского Союза до его расширения за счет бывших социалистических государств составляла 379 миллионов, из них почти 14 млн. иммигрантов-мусульман, прибывших в основном из Турции, Магриба, Индийского субконтинента.

В Англии насчитывается 2000 имамов, 1600 мечетей, 4 частные мусульманские  школы. Во Франции - 1500 имамов, 1685 мечетей  и молельных мест. В ФРГ - 1500 имамов, более 1000 мечетей, примерно 2000 молельных  мест и одна частная мусульманская  школа. С 1 января 2000 г. германское гражданство  стало определяться не только "по крови" (по национальности родителей), но и по месту рождения. В Дании - 90 имамов, 40 молельных мест, 12 частных  мусульманских школ. В Голландии - 500 имамов, 450 мечетей, 20 частных мусульманских  школ. В Италии - 2 мечети, 155 молельных  мест. В Испании - 12 мечетей, 60 молельных  мест, 4 частные мусульманские школы.

В России проживает более 26 (по другим оценкам - более 20) млн. мусульман. Ранее  в Российской империи существовало четыре крупных региональных мусульманских  центра. Главы двух из них, бухарский  эмир и хивинский хан, входили  в Госсовет и участвовали во всех важнейших государственных церемониях, в том числе в интронизации православного императора. Четыре крупных  мусульманских центра сохранялись  и в СССР. Теперь этих структур нет, а взамен образовалось более 40 духовных управлений. Фактически мусульманское  сообщество России разобщено на региональные и этнические анклавы.

Одной из особенностей ислама в России является отсутствие (за исключением  Северного Кавказа) "политического  ислама". По большей части граждане, исповедующие эту религию, являются этническими мусульманами. Для них  характерен бытовой ислам, выражающийся в исполнении небольшой части  религиозных обрядов и предписаний. В различных регионах России также  наблюдается заметное различие в  религиозных традициях. В отличие  от других стран решением Конституционного Суда Российской Федерации также  запрещено создание политических партий на религиозной основе

Религиозно-традиционные правовые семьи

В этих семьях различают так называемые религиозные (еврейское право, мусульманское  право, индусское право) и традиционные (право стран Дальнего Востока, ряда стран Африки, Мадагаскара) правовые группы.

Еврейское право

Древнейшее право еврейского народа заслуженно занимает достойное место  в мировой истории права. Общие  законы и конкретные правила, отраженные в священных книгах, получили свое распространение практически по всему миру. Одной из характерных  особенностей еврейского права является то, что несмотря на значительный исторический срок, в течение которого государство Израиль не существовало - право было сохранено.

С потерей государственного центра у еврейского народа оставался единый духовный центр, но затем и он был  утерян. Поэтому вполне естественным является то обстоятельство, что в  истории еврейского права, насчитывающей  многие столетия (более трех тысяч  лет), периоды подъема чередуются с периодами упадка, а стадии интенсивного использования источников для развития еврейского права - со стадиями застоя.

Наиболее интенсивно процесс рассеивания  израильского народа происходил в конце X и начале XI вв. В память об этом в  современном Израиле (один из воскресных дней августа) отмечается День траура еврейского народа (в еврейском календаре  эта дата обозначена как День девятого Ава). Считается, что именно в этот день в древние времена были разрушены Первый и Второй иерусалимские храмы, а в средние века в этот день евреев изгнали из Англии и Испании.

Основная роль в объединительном  процессе стала принадлежать многочисленным еврейским диаспорам, расположенным  на всех континентах. Они стали выполнять роль духовных центров, поддерживая между собой письменную и личную связь. Знатоки Галахи во всех этих центрах изучали и комментировали одни и те же законы. Однако делали это с учетом реальных жизненных условий, в которых находились.

Жизнь общества, законы государства  местонахождения диаспоры, особенности  торгово-экономических отношений, порядок  формирования органов управления общин, характер отношений с местным  населением и с органами власти - все это не могло не отражаться на содержании еврейского законодательства, внося в него новые черты и  придавая ему более универсальный  характер.

Специалистами отмечается, что по уровню правового регулирования  общественных отношений древнееврейское  право уступало вавилонскому и египетскому. Оно отражало особенности и требования времени становления ранней государственности. Особое воздействие на содержание формирующегося права оказали религиозные предписания  иудаизма с его приверженностью  идее богоизбранности израильского народа, а также необходимости подчинения социального поведения людей священным заветам, отраженным в Торе, Талмуде и многочисленных религиозно-нравственных нормах. Однако в последующем, в силу изменившихся обстоятельств, древнееврейское право не на все преподносимые жизнью вопросы могло дать ответ.

С учетом отмеченных особенностей получили дальнейшее развитие многие отрасли  еврейского права. Интенсивно стало  развиваться гражданское право. Степень развития уголовного права  определялась мерой судебной автономии  конкретного еврейского центра. Значительное внимание уделялось развитию публичного права.

Ранее публичное право определяло характер отношений между правителями (цари, главы государств, главы общин) с рядовыми гражданами. Позже к  этим правоотношениям стали добавляться  другие, которые возникали между  гражданами и общинными органами; общинными органами и их работниками. При этом правовой регламентации  стали подвергаться вопросы: избрания руководящих органов; содержания их правомочий; формирования системы налогообложения  и эффективности ее действия. Большое  внимание уделялось разработке проблем  юридических коллизий.