Законодательная база создания и ликвидации предприятий

Законодательная база создания и ликвидации предприятий

Жизнь современного общества немыслима без объединения  людей в группы, союзы разных видов, без соединения их личных усилий и капиталов для достижения тех или иных целей.

Появление института  юридического лица обусловлено усложнением социальной организации общества, развитием экономических отношений и, как следствие, общественного сознания. На определенном этапе общественного развития правовое регулирование отношений с участием одних лишь физических лиц как единственных субъектов частного права оказалось недостаточным для развивающегося экономического оборота.

В соответствии со ст. 48 ГК РФ юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Образование (создание) юридического лица базируется на определённых принципах, регулируемых нормативными актами, гражданским законодательством, законами об отдельных организационно-правовых формах юридических лиц, которые могут функционировать в российской экономике, а также в зависимости от формы собственности на имущество.

В соответствии со ст. 51 ГК РФ юридическое лицо подлежит государственной регистрации в уполномоченном государственном органе в порядке, определяемом законом «О государственной регистрации юридических лиц». С момента введения в действие Федерального закона № 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц" функции государственной регистрации юридических лиц возложены на Министерство РФ по налогам и сборам.

Данные государственной  регистрации включаются в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ), открытый для всеобщего ознакомления.

Отказ в государственной  регистрации юридического лица допускается только в случаях, установленных законом о государственной регистрации ст. 23.

Отказ в государственной  регистрации юридического лица, а также уклонение от такой регистрации могут быть обжалованы в суде.

Предприятие может быть создано путем учреждения нового или реорганизации существующего юридического лица (путем слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования).

Создание  любого предприятия начинается с  определения своей хозяйственной ниши в экономическом пространстве, изучения состояния рынка, предложения и спроса на реализуемые товары и услуги в интересующей его отрасли и регионе, определяются общие условия инвестирования средств, изучения уровня развития науки и техники в соответствующей отрасли производства (следует предусмотреть возможные препятствия и ограничения, изучить возможности получения льгот – заемных, налоговых и др.)

Определяющим  является спрос на продукцию: если продукция предприятия не будет пользоваться спросом, ему грозит разорение. Такая продукция остается нереализованной, а затраты на ее изготовление неоплаченными.

По мнению профессора Школы бизнеса Нью-йоркского  университета, одного из самых читаемых авторов в США и в мире, Питера Друкера, создание нового предприятия требует:

1. концентрации внимания на рынке;
2. финансового предвидения, особенно в планировании и регулировании наличных денег;
3. умения определять участки наиболее эффективного применения своих сил и способностей;

Перед началом  собственного дела следует выполнить  так называемую маркетинговую разведку, т.е. найти свою рыночную нишу. При этом надо обратить внимание на ряд условий:

1. политические факторы – стабильность политической системы, защита собственности, инвестиций;
2. социально-экономические – состояние покупательной способности отдельных слоев общества, на удовлетворение нужд которых будет работать создаваемое предприятие, возможная конкуренция, движение инфляционных процессов, состояние финансово-кредитной системы;
3. правовые – наличие и состояние законодательной базы предпринимательства;

Далее возникает  вопрос об учредителях. При подборе  учредителей следует учитывать: платежеспособность, деловую порядочность, полное взаимное доверие. Практика показывает, что нередко учредители, начав свой бизнес и столкнувшись с определенными трудностями, расходятся, а иногда и становятся врагами. Поэтому подбирать учредителей следует тщательно и неторопливо.

Создание  предприятия основывается на определённых законодательно регулируемых принципах и проходит несколько этапов:

1. возникновение идеи о создании нового предприятия (организации), необходимого для производства конкретных видов продукции, товаров (работ, услуг);
2. изучение и определение возможностей использования новых технологий, средств и предметов труда;
3. изучение рынка, на удовлетворение потребностей которого должно работать предприятие;
4. подбор поставщиков необходимых факторов производства (сырья, материалов, комплектующих изделий, оборудования, энергетических ресурсов, информации и т.д.);
5. подбор соучредителей предприятия;
6. определение финансовых источников, необходимых для формирования уставного капитала (уставного фонда);
7. разработка учредительных документов и бизнес-плана;
8. проведение организационных мероприятий по созданию предприятия (организации) в зависимости от организационно-правовой формы и формы собственности;
9. осуществление государственной регистрации предприятия, получение необходимых счетов в банке;
10. изготовление печатей, штампов;
11. постановка на учёт в органе государственной налоговой службы, территориальном органе пенсионного фонда и др.;

Порядок создания юридических лиц регулируется специальными законами и подзаконными актами.

На практике существует три порядка образования юридических лиц: распорядительный, разрешительный и нормативно-явочный.

Распорядительный  порядок означает, что юридическое  лицо создаётся по распоряжению собственника либо уполномоченного им органа и специальной государственной регистрации не требуется. Например, приказом министерства создаётся предприятие, постановлением правительства — концерн и т.д.

Разрешительный  порядок, в свою очередь, предполагает, что создание предприятия (организации) разрешено тем или иным компетентным органом. Современное действующее законодательство не допускает отказа в регистрации по мотивам нецелесообразности, но в принципе сохраняет разрешительный порядок создания некоторых видов юридических лиц. Для создания объединений коммерческих организаций (союзов или ассоциаций) необходимо предварительное согласие федерального антимонопольного органа. В России, как и в большинстве европейских стран, разрешительный порядок предусмотрен также для образования страховых обществ и банков.

Явочно-нормативный  порядок состоит в том, что  юридическое лицо создаётся по инициативе граждан и (или) юридических лиц, согласия (разрешения) соответствующего государственного либо иного органа не требуется (например, создание дочерних предприятий и т.д.) Этим нормативно-явочный порядок отличается от разрешительного.

Создать юридическое  лицо может одно лицо или несколько  лиц, которые именуются учредителями. Организации некоторых видов могут создаваться или только одним (унитарные предприятия), или только несколькими (хозяйственные товарищества, кооперативы) учредителями.

Учредителей организации необходимо отличать от её участников. Состав учредителей определяется на момент создания предприятия. В тоже время учредители являются одновременно и участниками. Однако впоследствии состав участников может измениться. Таким образом, первоначальный состав участников может полностью измениться, и среди них уже не будет тех, кто непосредственно создавал юридическое лицо. При этом важно отметить, что изменение состава участников ни в коей мере не влияет на личность самой организации: она остаётся неизменной, какие бы перемены в составе участников не происходили.

В качестве учредителей  и участников юридического лица могут выступать любые субъекты гражданского права, обладающие необходимым объёмом право- и дееспособности: физические и юридические лица, Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования. Однако для некоторых видов юридических лиц состав участников ограничен законом (например, участниками полного товарищества могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации, учредителем унитарного предприятия - только государственное муниципальное образование).

Разработка  учредительных документов является определяющим этапом в процессе создания предприятия. Законодательством установлены два основных учредительных документа, которые необходимо иметь предприятиям в зависимости от организационно-правовой формы: учредительный договор и устав.

Учредительный договор – свод правил, регулирующий взаимоотношения членов предприятия в определённой сфере хозяйственной деятельности. Он регламентирует, прежде всего, условия создания предприятия коллективом граждан.

Чаще всего  структура учредительного договора выглядит следующим образом:

Раздел 1. Общие положения:

1. наименование предприятия;
2. правовое положение предприятия;
3. юридический адрес;
4. учредители.

Раздел 2. Основные виды деятельности:

5. цель создания предприятия;
6. основной вид деятельности;
7. какими видами деятельности может заниматься.

Раздел 3. Уставный капитал:

8. размер уставного капитала;
9. порядок формирования (в некоторых случаях, согласно законодательству, должны быть приведены сведения о размере, составе, сроках и порядке внесения учредителями вкладов, об ответственности учредителей за нарушение обязанностей по внесению вкладов).

Раздел 4. Обязательства учредителей:

13. полномочия партнёров по управлению имуществом;
14. права партнёров по управлению имуществом;
15. взаимное информирование партнёров;
16. вид ответственности учредителей за невыполнение обязательств;
17. порядок решения споров;
18. порядок выхода учредителей из фирмы;
19. правила передачи своей доли третьему лицу;
20. процедура принятия новых членов.

Раздел 5. Организация  фирмы:

21. порядок работы в процессе создания фирмы;
22. процедура изменения уставного фонда;
23. перечень вопросов, требующих единогласного решения;
24. перечень вопросов, требующих согласия большинства;
25. процедура изменения договора;
26. процедура ликвидации фирмы;
27. процедура разделения расходов и учреждение товарищества;

Устав — свод правил, регулирующих деятельность предприятий, организаций, учреждений, их взаимоотношения с другими организациями и гражданами, их права и обязанности в определённой сфере хозяйственной деятельности.

Структура устава, как  правило, содержит следующую информацию:

Раздел 1. Общие положения:

1. наименование фирмы (в том числе и в английской транскрипции);
2. правовое положение (АО; ООО и т.д.);
3. юридический адрес, по которому данное предприятие зарегистрировано;
4. учредители фирмы с указанием номеров документов, удостоверяющих их личность, и адресом, по которому они прописаны.

Раздел 2. Предмет деятельности:

5. цель создания фирмы;
6. основной вид деятельности, товары или услуги, производимые предприятием;
7. все виды деятельности, которыми предприятие может заниматься.

Раздел 3. Имущество и  доходы фирмы:

8. уставный капитал фирмы;
9. имущество (для товарищества);
10. какими средствами владеет фирма и источники этих средств (например, продажа акций);
11. вклады, инвестируемые каждым членом товарищества (доля товариществ);
12. основные виды доходов фирмы.

Раздел 4. Права и обязанности  владельцев:

13. права участников определённой организационно-правовой формы бизнеса;
14. обязанности участников;

15) порядок и периодичность отчётности;

16) кто из участников, при каких обстоятельствах и за чей счёт может потребовать аудита;

17) правила передачи доли уставного капитала;

18. правила изменения уставного фонда;
19. правила выхода из фирмы;
20. процедура изменения устава;
21. правила и периодичность собрания учредителей;
22. процедура ликвидации фирмы.

Раздел 5. Управление фирмой:

23. дирекция, её состав, права, функции;
24. генеральный директор (кто может быть назначен, права, обязанности, 
    отчётность);
25. порядок назначения руководства;
26. должностные лица (обязанности, правила оплаты);
27. ревизионная комиссия (её состав, функции, порядок избрания);
28. правила использования прибыли;
29. правила образования резервного фонда.