Эмиссия ценных бумаг и ее правовое регулирование

В открытом аукционе и открытом конкурсе может  участвовать любое лицо. В закрытом аукционе и закрытом конкурсе участвуют только лица, специально приглашенные для этой цели.

Поскольку участниками торгов на фондовой бирже  могут быть только брокеры, дилеры и управляющие, то соответственно своему статусу они выполняют операции и сделки. Операция – это законченное действие или ряд действий с ценными бумагами, направленных на решение определенной задачи или достижение поставленной цели.

К биржевым операциям относятся арбитражные, биржевые спекулятивные и фондовые операции.

Особо следует отметить так называемую «операцию на день», суть которой сводится к открытию и ликвидации одних и тех же позиций в течение одного дня с завершением биржевого дня без каких-либо открытых позиций на рынке, а также принципиальную операцию покупки дилером ценных бумаг от своего имени и за свой счет в целях дальнейшей перепродажи. Выручка от подобных операций составляет прибыль дилера. Операции на биржевом рынке дилер осуществляет на основе договора.

Сделка  – это действия юридических и физических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение прав и обязанностей по ценной бумаге. Сделки могут быть односторонними или многосторонними.

К биржевым сделкам относятся стандартные  и нестандартные сделки, фондовые арбитражные сделки – процентные и дивидендные, биржевые сделки, сделки бокс, встречные и закрывающие  сделки, кассовые, срочные, крупные  и офсетные, направленные на погашение  ценных бумаг. Кроме этого существуют опционные, форвардные и фьючерсные сделки, свободные, с реальным товаром, с тиком повышения цены, с премией.

Особый  интерес вызывают сделки с последующей  фиксацией цены, как фьючерсная сделка, при заключении которой стороны фиксируют лишь премию к биржевой котировке, а цена фьючерса устанавливается в любой момент времени до истечения срока поставки товара по выбору покупателя или продавца.

Другая  сделка – зафиксированная сделка с ценными бумагами, как сделка с ценными бумагами, не предусматривающая этап сверки. Обычно такие сделки заключаются в биржевых электронных торговых системах, в которых ввод сделки с терминала считается одновременно и согласием на сверку. И, наконец, кроссированная сделка с ценными бумагами, как биржевая сделка, осуществляемая без прямого контакта покупателя и продавца или использования иной традиционной практики торговли.

Правовой  статус участников операций и сделок на фондовой бирже подтверждается их полномочиями. На биржевом рынке брокеры выполняют операции по договору поручения, согласно которому одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны – клиента определенные действия с ценными бумагами, в результате которых права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у клиента-доверителя. Договор поручения может быть составлен с указанием или без указания срока, в течение которого поверенный вправе действовать от имени клиента и выполнять операции исключительно в его интересах.

Другой  вид договора, который заключают  брокер и его клиент – договор  комиссии. По этому договору брокер-комиссионер обязуется по поручению своего клиента-комитента за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет клиента. По сделке, совершенной комиссионером с другим лицом, приобретает права и становится обязанным сам комиссионер, даже если комитент и был назван в сделке или вступил с этим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки. Договор комиссии может быть заключен на определенный срок или без указания срока его действия. Договор комиссии может содержать указание, а также может быть без указания территории его исполнения, с обязательством комитента не предоставлять третьим лицам право совершать в его интересах и за его счет сделки с ценными бумагами, совершение которых поручено комиссионеру, объявляя или не объявляя условия относительно ценных бумаг, являющихся предметом комиссии.

Управляющие как участники торгов на фондовой бирже могут выполнять операции и сделки на основе договора доверительного управления имуществом. По данному договору одна сторона – учредитель управления передает другой стороне – доверительному управляющему на определенный срок имущество в доверительное управление, которая обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления.

При этом передача имущества в доверительное  управление не влечет перехода права  собственности на него к доверительному управляющему. Сделки с переданным в доверительное управление имуществом доверительный управляющий совершает от своего имени. Об этом обстоятельстве участники сделки должны быть проинформированы, а в письменных документах после имени доверительного управляющего сделана пометка «Д. У.»; в противном случае при отсутствии указания о действиях доверительного управляющего в этом качестве он обязывается перед участниками сделки лично и отвечает перед ними только принадлежащим ему имуществом.

1.2. Эмиссионные ценные бумаги

Современным законодательством установлены  определенные требования к эмиссии  ценных бумаг, а также к выпуску дополнительных акций и облигаций. Одновременно разработана и законодательно закреплена процедура подготовки их проспектов эмиссии. В связи с этим основным документом в настоящий момент являются стандарты эмиссии ценных бумаг и регистрации их проспектов.

Главное предназначение стандартов состоит  в регламентации эмиссии ценных бумаг. Стандарты эмиссии устанавливают порядок принятия решения о выпуске ценных бумаг, правила составления проспекта эмиссии ценных бумаг и государственной регистрации, процедуру их размещения и регистрации отчета об итогах выпуска. Данным документом вводится в практику технология приостановления размещения выпуска ценных бумаг, признания его недействительным и внесения изменений в сведения о государственной регистрации выпуска.

Процедура эмиссии и ее особенности. Процедура эмиссии ценных бумаг включает следующие этапы:

1)  принятие  решения как основания для размещения ценных бумаг;

2) утверждение  решения о выпуске ценных бумаг;  утверждение решения о выпуске  ценных бумаг;

3) государственная  регистрация выпуска ценных государственная  регистрация выпуска ценных бумаг;

4) размещение  ценных бумаг; размещение ценных  бумаг;

5) регистрация  отчета об итогах выпуска ценных  регистрация отчета об итогах  выпуска ценных бумаг.

Также установлены  правила эмиссии акций, размещаемых при учреждении акционерного общества; эмиссии дополнительных акций, размещаемых путем распределения среди акционеров; эмиссии акций, размещаемых путем конвертации при изменении прав и номинальной стоимости, при консолидации и дроблении; эмиссии ценных бумаг, размещаемых путем подписки; эмиссии ценных бумаг, размещаемых путем конвертации в них конвертируемых ценных бумаг.

Российские эмитенты вправе размещать ценные бумаги, а также обращать свои эмиссионные ценные бумаги за пределами Российской Федерации только по разрешению Федеральной службы по финансовым рынкам (ФСФР России), которое выдается при соблюдении следующих условий:

• осуществлена государственная регистрация выпуска ценных бумаг;
• ценные бумаги российского эмитента включены в котировальный список хотя бы одной фондовой биржи;
• количество ценных бумаг, размещение или обращение которых предполагается за пределами Российской Федерации, не превышает нормативов, установленных ФСФР России;
• договор, на основании которого осуществляется размещение, предусматривает, что право голоса, например по акциям, осуществляется в соответствии с указаниями владельцев данных ценных бумаг иностранных эмитентов;
• соблюдены другие законодательно установленные требования.

Величина  государственной пошлины за совершение действий, связанных с выдачей разрешений на размещение и обращение эмиссионных ценных бумаг российских эмитентов за пределами Российской Федерации, равна 1 000 руб., а за выдачу разрешения на размещение и обращение эмиссионных ценных бумаг российских эмитентов за пределами Российской Федерации, в том числе посредством размещения в соответствии с иностранным правом ценных бумаг иностранных эмитентов, удостоверяющих права в отношении эмиссионных ценных бумаг российских эмитентов, необходимо заплатить 10 000 руб.

Эмиссионные ценные бумаги могут быть выпущены как именные, так и на предъявителя в документарной и бездокументарной форме выпуска с обязательным и необязательным централизованным хранением с предоставлением сертификатов и без сертификатов ценных бумаг(рис.1).

Рис. 1. Эмиссионные  ценные бумаги

Сравнительно новая ценная бумага - ипотечный сертификат участия - предусмотренна Федеральным законом "Об ипотечных ценных бумагах". Этот Закон установил две ипотечные ценные бумаги:

- облигации  с ипотечным покрытием;

- ипотечные  сертификаты участия⁷.

2.Правовое регулирование эмиссии  ценных бумаг

2.1.Правовая природа эмиссии  ценных бумаг

В ФЗ "О  рынке ценных бумаг" содержится понятие  эмиссии ценных бумаг, в ст. 2 которого указывается, что эмиссия ценных бумаг - установленная этим Законом последовательность действий эмитента по размещению эмиссионных ценных бумаг.

В юридической  литературе  правовая природа эмиссии  ценных бумаг не получила однозначного решения.

Одним из наиболее спорных остается вопрос, в какой момент можно констатировать юридический переход права собственности на ценную бумагу: в момент исполнения сделки отчуждения (как для обычной вещи) или в момент внесения приходной записи по счету владельца (т. е. в особом порядке, предусмотренном Федеральным законом от 24 апреля 1996 г. № 39ФЗ «О рынке ценных бумаг»). И здесь судебная практика не отличалась стабильностью. В современных условиях появилась довольно неожиданная трактовка судами электронной формы юридически значимых документов как имеющей первичное и вполне устойчивое значение.

Подобные факты свидетельствуют о необходимости достижения концептуальной определенности и во многом объясняют позицию законодателя при реформировании основ легальной конструкции ценной бумаги. Так, в п. 1.1.1 Концепции развития гражданского законодательства указано на наличие и необходимость устранения имеющихся в ГК РФ внутренних противоречий цивилистической конструкции ценной бумаги. В пункте 1.1.3 Концепции справедливо затронута проблема нераскрытого понятия «ничтожности» ценной бумаги в ст. 142 ГК РФ. 

Как известно, ничтожность является признаком сделки, но не объекта прав. Из этого следует возможность сохранения за ценной бумагой, имеющей формальные пороки, силы юридического документа, например долговой расписки, а значит, в обновленном законодательстве документарный подход полностью не исключается.

В свою очередь, бездокументарный подход нашел в Концепции развитие в предложениях относительно проблем легитимации управомоченного лица и выделения по этому основанию трех типов ценных бумаг: именные, на предъявителя, ордерные. Однако для решения этих задач в Концепции предлагается такой способ передачи прав, как трансферт по книгам обязанного лица (должника), что вызывает вопросы. Прежде всего в действующем законодательстве такой способ предусмотрен преимущественно для эмиссионных бумаг. 

Учет прав в реестрах применяется к паям паевых инвестиционных фондов и ипотечным сертификатам участия, но для классических бумаг, выпуск которых не носит массового характера, аналогичный порядок не сформирован. Кроме того, существует вполне обоснованное мнение о необходимости передачи функций учета владельцев ценных бумаг от самого должника (эмитента бумаги) специализированному лицу.

Впрочем, в Концепции развития гражданского законодательства содержится и более четкое представление о проблеме бездокументарных ценных  бумаг, которое сводится к необходимости отделения таких объектов от собственно «классических» ценных бумаг в целях правового регулирования. Для  этого предлагается разработать «развернутую систему норм» и закрепить их в ГК РФ.  

Можно констатировать, что это положние и было реализовано в проекте о внесении изменений в ГК РФ, в нормах гл. 7:1)различные виды ценных бумаг и соответствующих норм о них в правовых системах разных стран); 2) легальнонормативные концепции (основаны на анализе соответствующих правовых актов, предметно регламентирующих отношения с ценными бумагами; 3) содержательнофактологические концепции (обусловлены анализом какихлибо наиболее существенных черт той или иной группы ценных бумаг).