Налоговая проверка без потерь. Практические нюансы для компании

Банкротство с налоговой недоимкой. Новые  нюансы привлечения к ответственности  руководителя компании по налоговым  долгам. Перспективы и современные  тенденции применения процедуры  банкротства в России

 

Доклад на семинаре "СБП" 25 февраля 2010 "Налоговая  проверка без потерь. Практические нюансы для компании"

 

Ольга Пономарёва,

Управляющий партнер ГК "СОДЕЙСТВИЕ БИЗНЕС ПРОЕКТАМ"

Банкротство с налоговой недоимкой. Новые  нюансы привлечения к ответственности  руководителя компании по налоговым  долгам. Перспективы и современные  тенденции применения процедуры  банкротства в России.

 

Законодательство  о банкротстве одно из самых сложных  направлений российского законодательства.

 

Как вы знаете, Конституционный суд РФ недавно  подтвердил право ВАС создавать  правовые нормы - по сути, подтвердил существование  прецедентного права и подтвердил право пересматривать уже вступившие в силу решения силами ВАС, таким  образом прецедентам может быть дана обратная сила.

 

В феврале  этого года я приняла участие  в семинаре, где представители государственных органов, отвечающие за законотворчество в области банкротства сообщили, что ВАС РФ готовит важное решение Пленума. По словам заместителя председателя ВАС РФ В.В. Витрянского ВАС в ожидаемом решении Пленума будет разделен порядок применения норм материального права и процессуального. Таким образом, процессуальные нормы не будут иметь обратной силы и будут применяться к процедурам возбужденным после 5 июня 2009 года (до вступления новой редакции закона о банкротстве), а вот материальные нормы закона будут иметь обратную силу.

 

Я сознательно  останавливаюсь на сложности законодательства о банкротстве и его применении, т. к. хочу подчеркнуть, что банкротство  именно та отрасль права, где можно  хорошо ориентироваться только с  привлечением практикующего в этой отрасли юриста. Зачастую усилий арбитражного управляющего не достаточно, т.к. управляющий  редко обладает нужным уровнем юридического образования и ведет процедуру  с точки зрения соблюдения своих  обязанностей, прописанных ему законом. Участие юриста, практикующего в  сфере банкротства, обеспечивает комплексный  подход к выбору процедуры банкротства, ее подготовки и ведения, что делает этот непростой процесс контролируемым и наиболее продуктивным.

 

Банкротство - это признанная Арбитражным судом  неспособность должника удовлетворить  требования кредиторов в течение 3-х  месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.(Закон "О несостоятельности/банкротстве") Размер денежных требований к юридическим лицам, по общему правилу, должен быть не менее 100 000 рублей. Это единственный законный способ ликвидации предприятия с долгами, т. к. ст. 142 Закона о банкротстве прямо указывает, что при завершении процедуры долги считаются погашенными.

 

Существует  несколько способов ведения процедуры  банкротства. Из перечисленных ниже способов для должников с налоговой  недоимкой представляются более  подходящими два: по заявлению самого Должника либо по заявлению дружественного Кредитора. Таким образом, должник сможет получить контролируемую процедуру банкротства, дружественного арбитражного управляющего и возможность более быстрого завершения банкротства.

1) Упрощенная  процедура банкротства 

 

 

Применяется, когда Ликвидатор в процессе добровольной ликвидации выявил признаки банкротства. Зачастую к этому способу прибегают  с целью ускорить процедуру банкротства  и миновать стадию наблюдения. Замечу, что при условии, когда положение  юридического лица до введения процедуры  добровольной ликвидации обладало очевидными признаками банкротства (например, наличие  крупного кредита на фоне уменьшения оборотов, наличие установленной  недоимки), то использование упрощенной процедуры даст дополнительные основания  для оценки в совокупности наличия  признаков преднамеренного или  фиктивного банкротства. Иными словами, перед банкротством нужно провести анализ фактического состояния организации и ее финансовых показателей, чтобы защитить бизнес от ненужных рисков.

 

Начало процедуры  добровольной ликвидации - однозначно приведет к налоговой проверке, которая, скорее всего, закончится для вас  начислением недоимки. Общая рекомендация в таком случае - когда вы опасаетесь проверки этим путем не идти.

 

2) Банкротство  по заявлению Должника 

 

 

В данном случае, сам должник обращается в Арбитражный  суд с заявлением о банкротстве. Данный способ подходит должникам, например, когда они имеют недоимку по налогам, и осознают что не в состоянии  ее погасить.

 

Дожидаться  обращения самого налогового органа с заявление о банкротстве  в данном случае для должника крайне не выгодно - т. к. в данном случае процедура  будет неуправляемой

 

3) Банкротство  по заявлению Кредитора 

 

 

Любой кредитор имеет право обратиться с заявлением о банкротстве в арбитражный  суд, если имеется вступившее в законную силу решение арбитражного суда или  Третейского суда, которым указанные  суммы присуждены кредитору. При  этом, решение суда должно вступить в силу и как разъясняет ВАС в обход нормы Закона о Банкротстве, которая этого не требует, к заявлению нужно прикладывать исполнительный лист.

 

 

 

 

 

Участие налоговой  в процедуре Банкротства

 

Налоговая инспекция, как кредитор в процедуре банкротства  не имеет никаких особенных преимуществ, и ее требования удовлетворяются  в порядке очередности - в третью очередь. Если размер недоимки будет составлять до 50 млн. рублей, то уполномоченным органом станет территориальная налоговая инспекция. Если сумма недоимки составит от 50 до 100 млн. рублей - УФНС по субъекту, свыше 100 млн. рублей таким должником займется ФНС России (Приказ от 18 октября 2004 г. N САЭ-3-19/2@). Так же существует множество нормативных актов регулирующих порядок принятия решения налоговым органом о возбуждении процедуры банкротства, порядок голосования и пр. - при участии налоговой в процедуре необходимо следить за четким соблюдение ею всех существующих норм.

 

Налоговая инспекция  узнает о том, юр. лицо начало процедуру  банкротства только из публикации в  газете "Коммерсант" (издание где публикуются все объявления касающиеся Банкротства) после вынесение судом решения о признании должника банкротом и возбуждении процедуры наблюдения. В УФНС по Москве есть специальный отдел, который мониторит "Коммерсант" и уведомляет территориальные инспекции об этих фактах. Таким образом, налоговая инспекция узнает о банкротстве уже после введения процедуры наблюдения. И заявляет через арбитражный суд свои требования, с соблюдением условий установленных для всех кредиторов законом о Банкротстве.

 

Задача Должника в данном случае успеть опередить  налоговую (она имеет право обратится  в суд с заявлением о банкротстве  после вступления решения о взыскании  недоимки в силу и проведения установленных  законом процедур: вначале соблюдение норм о добровольном погашении недоимки, затем о принудительном взыскании: не ранее чем через 30 дней, но не позднее  чем через 90 дней с даты направления  судебному приставу-исполнителю постановления налогового органа о взыскании налога (сбора) за счет имущества должника или соответствующего исполнительного листа) выбрав один из возможных способов самому войти в процедуру банкротства.

 

Учитывая  положения обновленного законодательства об уголовной ответственности в  сфере налоговых преступлений Должнику целесообразно обжаловать решение  налоговой о недоимке в вышестоящий  налоговый орган, а затем в  арбитражный суд, т.к. в случае если от налоговых претензий удастся  отбиться в арбитражном суде - его  решение будет иметь преюдициальный (определяющий) характер в вопросе  о закрытии уголовного дела.

 

Кроме того, действующее законодательство о  Банкротстве предусматривает для  должника возможность оспаривания  обоснованности требований инспекции  в самой процедуре Банкротства - у судьи ведущего дело о Банкротстве, и параллельно в отдельном производстве: оспаривание самого решения о начислении недоимки, т.е. возможность отбиться от претензий инспекции «по двум фронтам»

 

Пример из практики "СБП": "Проект антибанкротство" - Налоговой инспекции в претензиях отказано. Банкротства не будет: http://www.pravo-help.ru/pravo-help-news/ournews/4af9e5e411118/

 

Выбор тактических  и стратегических действий при осуществлении  процедур банкротства, в случае наличия  налоговой недоимки, которую Должник  не в состоянии погасить, зависит  от множества факторов и определяющим в данном случае фактом будет профессиональный опыт юриста сопровождающего процедуру.

 

Участие правоохранительных органов в процедуре банкротства 

 

 

 

В налоговом  кодексе РФ указана обязанность  налоговиков сообщать о том, что  имеет место уклонение от уплаты налогов т.е. о преступлении в соответствии со ст. 199 УК РФ: "Если в течение двух месяцев со дня истечения срока исполнения требования об уплате налога (сбора), направленного налогоплательщику (плательщику сбора) на основании решения о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, налогоплательщик (плательщик сбора) не уплатил в полном объеме указанные в данном требовании суммы недоимки, размер которой позволяет предполагать факт совершения нарушения законодательства о налогах и сборах, содержащего признаки преступления, соответствующих пеней и штрафов, налоговые органы обязаны в течение 10 дней со дня выявления указанных обстоятельств направить материалы в органы внутренних дел для решения вопроса о возбуждении уголовного дела".

 

 

 

Кроме того, МИНИСТЕРСТВО ФИНАНСОВ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ  и ФЕДЕРАЛЬНАЯ НАЛОГОВАЯ СЛУЖБА в письме от 10 сентября 2008 г. N ММ-6-8/641@ указывают, что налоговые органы, если видят признаки совершения преступления по ст. ст. 195, 196, 197 УК РФ (это преднамеренное, фиктивное банкротство и неправомерные  действия при банкротстве) должны в  десятидневный срок со дня выявления  указанных обстоятельств направить  материалы в органы прокуратуры и в органы внутренних дел для решения вопроса о возбуждении уголовного дела. Признаками совершения преступления могут быть: сокрытие имущества, сведений об имуществе, о его размере, местонахождении либо иной информации об имуществе, неправомерное удовлетворение имущественных требований отдельных кредиторов за счет имущества должника и др. факты.

 

 

 

Нововведения  в Законе "О банкротстве", вступившие в силу с 5 июня 2009 года подробно о  них можно узнать из доклада на Заседании Закрытого Клуба профессионалов налогового планирования (организаторы мероприятия - издательский холдинг "Актион-Медиа", журнал "Практическое налоговое планирование", партнер - Группа юридических и аудиторских компаний "СОДЕЙСТВИЕ БИЗНЕС ПРОЕКТАМ") на тему: "Безопасные и рискованные способы избавиться от "проблемной" компании": http://www.pravo-help.ru/article/conf1/

 

 

 

Самая опасная  для Должника тенденция развития законодательства о банкротстве (законодатель планирует совершенствовать данный институт далее как институт финансового  оздоровления Должника, а не как  институт ликвидации - по статистике сейчас банкротство используется именно с  этой целью) это формирующаяся практика привлечения контролирующих должника лиц (директоров, учредителей, иных лиц  влияющих на принятие должником решений) к субсидиарной ответственности  по долгам самого должника.

 

 

 

Ранее такую  практику в основном формировало  Агентство по страхованию вкладов - новый для России институт корпоративного арбитражного управляющего. Агентство  осуществляет процедуру банкротства  кредитных организаций. Уже есть с десяток вступивших в силу решений судов о привлечении руководства различных банков к субсидиарной ответственности - на сумму более 3 млрд. рублей.

 

 

 

Сейчас появляются дела и в отношении обычных  хозяйствующих субъектов. Например, дело по привлечению к субсидиарной ответственности директора (он же учредитель) коммерческой организации к субсидиарной ответственности. В данном случае единственным кредитором была налоговая инспекция  с суммой недоимки в 15 000 000 р., начисленной в результате сделок с однодневками. Арбитражный управляющий лоббирующий интересы налоговой инспекции, сумел доказать причинно-следственную связь между неосмотрительными действиями директора по заключению сделок с однодневками и возникновением признаков банкротства и как следствие причинение имущественного вреда кредитору - налоговой инспекции. Дело было заслушано в первой инстанции весной 2009 года и сейчас после безуспешного обжалования в отношении директора уже возбуждена процедура исполнительного производства.

 

 

 

Должнику  с целью минимизации рисков привлечения  к уголовной и иной ответственности, а также рисков возложения субсидиарной ответственности целесообразно  обратится за квалифицированной  помощью юристов еще до того, как  он планирует возбудить процедуру  банкротства для анализа совершившихся  и планируемых сделок Должника.

 

 

 

Таким образом, если Вы находитесь в ситуации наличия  налоговой недоимки и не в состоянии  ее погасить или если Ваше предприятие  имеет прочие признаки банкротства, мы рекомендуем Вам инициировать процедуру банкротства по любому из возможных вариантов, а не дожидаться пока кредиторы сделают это сами.