Форма договора

Ведение

Внешнеторговый договор  – это соглашение между российской иностранной организацией, по которому одна сторона обязуется передать другой стороне в обусловленный  срок товары (работы, услуги) для использования  в предпринимательской деятельности или в иных целях. При заключении внешнеторгового договора необходимо принимать во внимание не только нормы  российского права (Федеральный  закон от 8 декабря 2003 г. N 164-ФЗ "Об основах государственного регулирования  внешнеторговой деятельности"), но и  правила следующих международных  соглашений:

- Конвенция о договорах  международной купли-продажи товаров  (Вена, 11 апреля 1980 г.);

- Конвенция о праве,  применимом к международной купле-продаже  товаров (Гаага, 15 июня 1955 г.);

- Международные правила  толкования торговых терминов "Инкотермс";

- Принципы международных  коммерческих договоров (публикация  Международного института унификации  частного права (УНИДРУА), 1994 г.) и  др.

Структура и содержание контракта  в значительной мере определяются видом  внешнеторговых операций (экспорт, импорт, реэкспорт, реимпорт), назначением, видом  товара и услуг (торговля промышленными  товарами, машинами и оборудованием, торговля лицензиями и ноу-хау, торговля инжиниринговыми услугами, транспортное обслуживание и т. д.), а также характером сделки (бартер, клиринг и т. д.). Однако, несмотря на различия, общими разделами контракта, как правило, являются: «Юридические лица», «Предмет контракта», «Срок поставки», «Цена и общая сумма контракта», «Количество», «Базисные условия поставок», «Качество товара», «Сдача и приемка», «Страхование», «Претензии», «Форс-мажор», «Санкции», «Решение споров», «Другие условия контракта». Поэтому при заключении договора и определении его содержания необходимо учитывать ряд моментов.

 

 

 

 

 

1. Форма договора

Внешнеторговые сделки совершаются  в письменной форме. Но это не всегда означает составление единого документа. Договор может быть заключен путем  обмена документами посредством  почтовой, телеграфной, телетайпной, электронной, факсимильной связи. Обмен такими сообщениями  не гарантирует идентичность документов. Поэтому при заключении договоров  необходимо либо полностью отказаться от этой формы связи, либо дублировать  условия оферты и акцепта путем  направления другой стороне соответствующего письма. Иногда содержание договоров  бывает очень кратким. В случае неисполнения таких договоров, получить что-либо из причитающегося сторонам по сделке удается только в одном случае из десяти. Заключение кратких договоров требует четкого представления о том, чем будут восполняться пробелы договора. Наряду с краткими договорами, содержащими минимум условий, не­редко заключаются очень подробные договора, предусматривающие значительное число дополнительных условий. В данном случае наиболее типичны следующие ошибки:

- несмотря на то, что  каждый договор всегда индивидуален (по виду товара, транспортировке,  расчетам), практически предусматриваются  одинаковые условия для всех  видов товаров;

- не учитывается, с  партнером из какой страны заключается договор. Договоры примерно одинакового содержания составляются без учета применимого права. Несоответствие договора или какого-либо его условия императивным нормам права стран - партнеров приводило к признанию договора недействительным. Иногда оказывалось невозможным использовать предусмотренное договором условие;

- редко используются ссылки  на принятые в международной  торговле стандартные условия  купли-продажи, в частности, на  общие условия поставок;

- стремление предусмотреть  в договоре условия на все  случаи, которые могут возникнуть  при его исполнении, осложняет,  с одной стороны, переговоры  при заключении договора, а с  другой - приводит к отягощению  договора большим числом общих  положений, зачастую более точно  сформулированных в применимых  нормах права.

 

 

 

 

2. Преамбула договора

В преамбуле указывается  полное фирменное наименование сторон — то, под которым они зарегистрированы в торговом реестре своей страны, далее обозначается правовой статус и местонахождение сторон. Особенно важно указать полномочия лиц, выступающих  в качестве сторон договора и подписывающих  договор. Российские предприниматели  нередко не проверяют ни правового  статуса партнера (что он собой  представляет юридически, где зарегистрирован, каков объем его правоспособности), ни его финансового положения  и коммерческой репутации, ни полномочий его представителя на заключение договора. В ряде случаев это приводит к признанию сделки недействительной, к невозможности получить оплату за поставленные экспортные товары или добиться возврата выплаченных сумм за импортные товары, которые либо вообще не были поставлены, либо поставлены не в полном объеме или с существенными недостатками, возможно оспаривание сделки, заключенной лицом, действовавшим с превышением своих полномочий. Арбитражной практике известны случаи, когда недобросовестный участник сделки, используя неточности в формулировке своего наименования, пытался уйти от ответственности за нарушение договора, ссылаясь на то, что он не является стороной сделки. В преамбуле иногда опускается дата или место заключения договора. Это нежелательно по следующим причинам:

- дата заключения договора  юридически означает момент вступления  сторон в договорные отношения,  с которого у них возникают  права и обязанности (если специально  не указан другой срок вступления  договора в силу);

- место подписания договора  принципиально важно, поскольку,  если стороны забыли либо не  посчитали необходимым сделать  оговорку о применимом праве,  место заключения договора укажет  на то законодательство, которым  будут регулироваться отношения  сторон, то есть сработает правило  коллизионной нормы международного  частного права, согласно которому  право, регулирующее внешнеторговую  сделку, определяется по месту  заключения договора.

3. Объект договора

Наиболее часто встречается  следующая ошибка: товар именуется  не так, как принято в международной  торговле или в той стране, куда он по­ступит. Если сохраняется оригинальное наименование товара на языке продавца, не всегда проверяется, как оно звучит на языке страны покупа­теля.

 

 

4. Количество товара

Количество товара, подлежащего  поставке на экспорт, определяется несколько  иначе, чем в договорах внутрироссийских поставок. При определении количества товара в договорах наиболее часто встречаются следующие ошибки:

- в договоре не определяется  порядок проверки количества  товара;

- при продаже товара  в упаковке не всегда делают  оговорку о весе (с упаковкой  или без);

- для товара, подверженного  естественной убыли, в договоре  не делается соответствующая  оговорка. При отсутствии такой  оговорки негативные последствия  от естественной убыли товара  до момента его передачи несет  продавец, а после передачи - покупатель;

- не учитываются различия  в единицах измерения веса, объема, длины, существующие в разных  странах.

В соответствии с условиями  договора российский экспортер обязался поставить иностранному контрагенту 300 кип хлопка. В договоре стороны  не оговорили, что они понимают под  кипой хлопка, и поэтому впоследствии возникли разногласия по количеству поставленной продукции. В ходе рассмотрения спора выяснилось, что российский продавец понимал под кипой хлопка количество продукции, вес которой  равен 200 кг (± 5 процентов), как это  принято в практике российской торговли. Иностранный же контрагент понимал  под кипой хлопка количество продукции, вес которой равен 330 кг (+5 процентов). Такой вес для кипы хлопка принят в Египте. Исходя из различий в определении  количества отгруженной продукции, покупатель полагал, что образовалась недопоставка хлопка, и поэтому просил арбитражный суд обязать российскую сторону восполнить ее, а также  взыскать с нее штраф за недопоставку хлопка. Рассматривая дело, МКАС при  ТПП РФ пришел к выводу, что если стороны определили в качестве применимого  к договору российское материальное право, то и вопросы, связанные с  определением количества продукции, должны решаться в соответствии с российским правом. Та­ким образом, МКАС признал  обязательство по поставке выполненным  и в иске иностранной фирме  отказал.

 

 

 

5. Качество товара

Определение качества поставляемого  товара - «болевая точка» российского  экспорта. В соответствии с Венской  конвенцией о договорах международной  купли-продажи товаров 1980 года и  Гражданским кодек­сом РФ условие  о качестве товара должно быть предусмотрено  в самом договоре. Обычно качество товара определяется по стандарту, техническим  условиям, спецификации, образцам, на условиях предварительного осмотра либо предварительного анализа. Среди причин споров о качестве фигурирует ряд факторов, которые  не учитываются либо игнорируются при  моделировании соответствующе­го  условия внешнеторговых договоров. Важнейший среди них — несоответствие методов проверки качества, которые применяются российскими производителями товаров и адаптированы к технологии производства, тем способам, которые используются импортерами при приемке товара по качеству и которые учитывают не технологические, а коммерческие особенности экспортно-импортных операций. Это несоответствие российских ГОСТов принятым во всем мире методам коммерческого контроля качества экспортируемых товаров. Качество экспортных металлов в соответствии с национальными ГОСТами проверяется методом проб, которые берутся из струи металла во время его плавки и розлива. А за рубежом принят контроль качества металлов путем координатного высверливания пробной партии. Параметры металла могут не совпадать при применении различных способов, а это отразится на качестве товара. При определении качества путем ссылки на стандарт следует обратить внимание на следующее:

- действующие в РФ стандарты  могут быть неизвестны иностранному  партнеру;

- в одном и том же  стандарте может предусматриваться  несколько видов идентичного  товара, поэтому только ссылки  на стандарт в этом случае  будет недостаточно.

При продаже товара по образцу  претензии по качеству бывают из-за:

- нечетких формулировок  в договоре, определяющих порядок  отбора и сличения поставленного  товара с образцом, срок хранения  сторонами образцов;

- отсутствия методики  оценки качества товара;

- не включения в договор  пункта о гарантии качества.

 

С учетом возможных споров о качестве наряду с применением  национальных сертификатов качество экспортируемых товаров следует подтверждать сертификатами, выдаваемыми международными инспекционными организациями, представительства  которых есть в каждой стране мира.

 

6. Цена

При определении цены товара в договоре международной купли-продажи  иногда допускаются следующие типичные ошибки:

- не учитываются состояние  валют и способ устранения  возможных валютных рисков. Продавцу  выгодно установление цены в  твердой валюте или в валюте, курс которой имеет тенденцию  к повышению, покупатель же  в этом случае проигрывает,  ему выгодна цена в более  «слабой» валюте;

- при несовпадении валют  цены и платежа не указывается  источник перерасчета (какой курс  следует применять);

- если цена товара на  рынке подвержена резким колебаниям, при установлении цены с последующей  фиксацией не всегда в договоре  указывается источник ее определения  на момент платежа и пределы  изменений, которые не повлияют  на цену товара;

- не учитываются сезонные, специальные и другие скидки.

 

7. Сроки поставки

Наиболее часто недоразумения  бывают из-за того, что:

- нечетко установлен срок  поставки. Например, российское законодательство  допускает следующее: если в  договоре указан срок поставки  «июнь-июль-август», она может  быть произведена в любом из  перечисленных месяцев. Если покупатель  ожидает регулярную поставку, к  сроку поставки должны быть  добавлены слова «ежемесячно»  или «равномерно»;

- не соблюден срок поставки, указанный в договоре. По некоторым  договорам срок поставки является  существенным условием для покупателя. В этом случае даже досрочная  поставка приводит к расторжению  договора;

- нет ссылки на то, что  допускается или не допускается  досрочная поставка;

- российской стороной  неправильно трактуется понятие  «немедленная поставка». В международной  практике срок немедленной поставки  составляет от одного до четырнадцати  дней.

В МКАС при ТПП РФ рассматривалось  исковое заявление от отечественной  фирмы к иностранному контрагенту  о возмещении убытков, вызванных  просрочкой поставки товара. В соответствии с условиями договора стороны  договорились произвести товарообменную операцию, по которой российская сторона  обязалась поставить другой стороне  вторичный алюминий в чушках, а иностранный партнер — ткани и трикотажные изделия. Частичная оплата поставленного алюминия осуществлялась в долларах США, на остальную же часть цены договора иностранный контрагент поставлял товары народного потребления в ассортименте, согласованном сторонами. Причем окончательная партия встречного товара должна была быть поставлена не позднее одного месяца после отгрузки последней партии алюминия. Последняя поставка алюминия датировалась ноябрем 1999 года. Однако встречный товар иностранным контрагентом до сих пор не поставлен. Рассмотрев дело по существу, Арбитражный суд решил обязать иностранную фирму возместить убытки, причиненные просрочкой поставки, и взыскать с нее в соответствии с условиями договора неустойку в размере 0,5 процента за каждую неделю просрочки от стоимости недопоставленного товара.