Факторы, определяющие выбор организационно-правовой формы деятельности коммерческой организации

В Гражданском кодексе разделены понятия «место нахождения» и «адрес» юридического лица. Так, место нахождения юридического лица определяется местом его регистрации на территории РФ путем указания наименования населенного пункта (муниципального образования). А вот адрес юридического лица содержится только в ЕГРЮЛ и предназначен для связи с компанией.

9. Типовой устав ( п. 2 ст. 52 ГК РФ ):

Для регистрации корпорации можно использовать типовые уставы, формы которых утверждаются уполномоченным госорганом. В этом случае сведения о наименовании, месте нахождения, порядке управления и корпоративных отношениях внутри корпорации указываются в ЕГРЮЛ.

10.Корпоративный договор  ( п. 1 ст. 66 , ст. 67.2 ГК РФ ):

В ГК РФ появились положения о корпоративном договоре (договоре об осуществлении корпоративных прав). Участникам непубличного общества, заключившим корпоративный договор, нужно будет уведомить об этом само общество. Раскрывать его содержание не потребуется (если иное не будет установлено законом). А вот информацию о корпоративном договоре, заключенном акционерами публичного общества, придется раскрыть в пределах, в порядке и на условиях, которые предусмотрены законом об акционерных обществах (на момент выхода номера в печать такие изменения в специальное законодательство не вносились). Если корпоративный договор предусматривает объем прав участника непубличного общества, непропорциональный его доле в уставном капитале, то сведения о наличии такого договора и о предусмотренном им объеме правомочий нужно внести еще и в ЕГРЮЛ. Участвовать в корпоративном договоре смогут не только участники (акционеры) общества, но и третьи лица, если у них имеется законный интерес (например, инвестор, кредитор). Еще одно нововведение – нарушение корпоративного договора может стать основанием для признания недействительным решений органов общества, но только если на момент принятия этого решения сторонами корпоративного договора были все участники общества.

Если правила раскрытия информации о корпоративном договоре публичного общества будут предусматривать раскрытие содержания договора (полностью или частично), необходимо оценить риски раскрытия такой информации неопределенному кругу лиц при заключении корпоративного договора, в том числе по заключенным акционерным соглашениям.9

 

2.Преимущества  и недостатки  различных  организационно-правовых  форм деятельности  организаций, как критерии  выбора  организационно-правовых форм  коммерческой  организации.

2.1 Хозяйственные  товарищества и общества.

Преимущеcтва товарищеcтв заключаютcя в cледующем:

товарищеcтва легко организовать, т. е. практичеcки проcто заключаетcя cоглашение между участниками и нет оcобых бюрократических процедур;

экономичеcкие, в чаcтности, материальные, трудовые, финанcовые возможноcти предприятия значительно увеличиваютcя;

появляетcя возможноcть более высокой cпециализации учаcтников товарищеcтва в управлении из-за большого числа учаcтников;

в Роccийской Федерации данное преимущеcтво использовать невозможно: в некоторых западных cтранах в налогообложении для некоторых фирм малого бизнеса делаетcя иcключение - они являютcя юридичеcкими лицами, но налоги платит не фирма, а ее владельцы через индивидуальный подоходный налог.10

Недоcтатки же подобных организационно-правовых форм, которые на первых этапах создания фирмы не всегда видны, проявляютcя в cледующих моментах:

учаcтники товарищеcтва не вcегда однозначно понимают цели деятельноcти предприятия и cредства доcтижения этих целей, т. е. у учаcтников может проявитьcя неcовместимость в интереcах. И когда необходимо будет дейcтвовать cо всей решительностью, участники либо будут бездействовать, либо их политика будет настолько несогласованной, что сия несогласованность может привести к убыткам, а то и к банкротству фирмы. Причем опаcней всего неcогласованность по главным вопросам;

финанcовые ресурсы ограничены при развитии предприятия, и эта ограниченность не позволяет полноcтью раскрыть потенциал компании, ведь развивающееся дело требует новых капиталовложений;

возникают cложности определения меры каждого в доходе или убытке фирмы, cложно разделить, образно выражаясь, «нажитое вместе имущество»;

cуществует некоторая непредсказуемоcть дальнейшей деятельности фирмы после выхода из нее одного из членов данного товарищества из-за некоторых пунктов существующего законодательства: «Участнику, выбывшему из полного товарищеcтва, выплачиваетcя стоимоcть чаcти имущества товарищества, соответствующей доле этого участника в cкладочном капитале…» (Статья 78, п. 1, ГК РФ), «Учаcтник общества с ограниченной ответственностью вправе в любое время выйти из общества.…При этом ему должна быть выплачена cтоимость чаcти имущества, cоответствующей его доле в уставном капитале общества…» (Статья 94, ГК РФ): как правило, большинство таких фирм просто разваливаются в подобной cитуации;

данный недостаток характерен только для товариществ: существующая неограниченная ответственность, практически каждый участник несет ответственность не только за какие-то свои управленческие решения, но и за решения всего товарищества или другого участника.

 

2.2  Публичные  и непубличные  общества (акционерные  общества).

Преимущества данной организационно-правовой формы заключаются в следующем:

существует возможность мобилизации значительных финансовых ресурсов, например, только в США около 100 млн. человек владеют акциями различных акционерных обществ;

существует возможность быстрого перетекания финансовых средств из одной отрасли в другую;

существует право свободной передачи и продажи акций и это право обеспечивает существование компании независимо от различных изменений состава акционерного общества;

ответственность акционеров ограничена, т. е. держатели акций рискуют в случае банкротства данного акционерного общества только той суммой, которая была заплачена за покупку акций, фактически кредиторы могут предъявить иск не акционерам как физическим лицам, а самой компании как юридическому лицу;

появляется разделение функций владения и управления.11

К недостаткам данной организационно-правовой формы можно отнести следующие моменты:

существуют некоторые сложности при регистрации устава акционерного общества, такие как длительные согласования, различные бюрократические процедуры, например выпуск акций;

появляются благоприятные возможности для финансовых злоупотреблений, т. е. возможен, например, выпуск акций, ничем не обеспеченных, не имеющих никакой реальной стоимости;

в связи с выплатами по акциям дивидендов возникает ситуация двойного налогообложения, когда первый раз налогом облагается дивиденд как часть прибыли акционерного общества, а во второй раз дивиденд облагается налогом как личная прибыль держателя акции;

при большом числе акционеров возникает ситуация, при которой значительная часть акционеров практически не контролирует деятельность совета директоров. И держатели акций заинтересованы в максимальных дивидендах, а менеджеры всячески стараются их уменьшить, дабы пустить эти средства в оборот, данная ситуация характерна в случаях с обычными акциями. Когда совет директоров компании принимает решение о размере дивиденда, т. е. решает, какую часть прибыли выплатить держателям акций, а какую часть пустить в оборот; в случае с префакциями (привилегированными акциями) - одно из преимуществ этого вида акций состоит в том, что дивиденд по префакциям фиксирован и устанавливается при выпуске акций - эта ситуация не столь жесткая, как с обычными акциями: при выплате дивидендов дивиденды по префакциям выплачиваются в первую очередь. Кроме того, по существующему российскому законодательству при имеющейся достаточной для выплат по префцакциям дивидендов прибыли акционерное общество не вправе отказывать держателям этого вида акций в выплате дивидендов.

К ситуации с двойным налогообложением существуют различные подходы. В принципе, их можно сгруппировать следующим образом:

а) та часть прибыли, которая распределяется между держателями акций и владельцами компании облагается налогом дважды и в полном объеме,

т. е. первый раз фирма как юридическое лицо платит налог на прибыль, а второй раз держатель как физическое лицо платит подоходный налог с дивиденда. Такая ситуация характерна для России, США, Швейцарии, Швеции, Нидерландов;12

б) подход снижения налогообложения на уровне акционерного общества: распределяемая прибыль либо облагается налогом по сниженной ставке налога на прибыль фирмы (подобная система действует в Германии, Японии), либо частично освобождается от налогообложения (подобная система налогообложения работает в Финляндии);

в) подход снижения налогообложения на уровне держателей акций: распределяемая прибыль облагается следующим образом. Когда либо акционеров частично освобождают от выплаты налога на дивиденды, причем освобождение не зависит от того, облагали ли компанию налогом на прибыль или нет. Подобная система действует в Канаде, Дании, либо действует так называемый налоговый кредит, т. е. тот налог на прибыль, который уплатила компания, отчасти учитывается при взимании налога с акционера (подобная система действует в Великобритании, Франции);

г) подход полного освобождения распределяемой прибыли от налогообложения либо на уровне акционерного общества (такая система действует в Греции), либо на уровне держателей акций (данный подход к налогообложению распространен Австралии, Италии, Финляндии).

Организационно-правовая форма акционерного общества распространена среди достаточно крупных предприятий, т. е. среди тех предприятий, на которых существует большая потребность в значительных финансовых ресурсах.13

 

2.3  Другие организационно-правовые  формы

 

Унитарное предприятие - коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество. Имущество унитарного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия.

В Российской Федерации в форме унитарных предприятий могут быть созданы только государственные и муниципальные предприятия. Они управляют, но не владеют закрепленным за ними государственным (муниципальным) имуществом. Предприятие называется федеральным казенным предприятием, если оно управляется государственными органами (т. е. основано на праве оперативного управления федеральным имуществом).14

Индивидуальный предприниматель (ИП) без образования юридического лица, являющийся физическим лицом, есть также организационно-правовая форма предприятия, например, крестьянское (фермерское) хозяйство является предприятием, осуществляющее предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, а его глава признается предпринимателем с момента государственной регистрации крестьянского (фермерского) хозяйства.

Преимущества данной организационно-правовой формы заключаются в следующем:

предприятие легко зарегистрировать, бюрократические процедуры незначительны;

владелец предприятия располагает полной свободой действий по сравнению с обществами или товариществами и поскольку доход предпринимателя непосредственно зависит от того, насколько успешно он действует в области бизнеса, таким образом, появляется стимул к эффективному ведению бизнеса;

достаточно низкие по сравнению с юридическими лицами ставки налогообложения: предприниматель не платит налог на добавленную стоимость (НДС), налог на прибыль и т.д., он платит только индивидуальный подоходный налог, который относится к прогрессивным налогам.15

 

К недостаткам же можно отнести следующие моменты:

 

существует значительная ограниченность финансовых ресурсов: как правило, финансов одного предпринимателя не достаточно, чтобы начать бизнес, не говоря уж о том, чтобы расширять уже начатое дело; например, предприниматель может взять ссуду в банке. Но в нынешней экономической ситуации взять кредит в банке может лишь тот предприниматель, который имеет «блат». Т. е. знакомых в правлении или совете директоров банка, а чаще всего не просто какого-нибудь знакомого из правления, а знакомого председателя этого правления из-за того, что в нынешней экономической обстановке никаких юридических гарантий того, что ты возвратишь кредит, попросту нет. Это ставит начинающего свое дело предпринимателя в практически безнадежную ситуацию. В банке можно взять ссуду под залог имущества, но это к начинающему предпринимателю не относится, поскольку со сделками типа, когда под залог берут жилье, банки стараются не связываться из-за практически отсутствия возможности конфисковать это жилье в счет погашения займа. Проблема ограниченности финансовых ресурсов обостряется еще и тем, что существует определенный так называемый порог эффективности, т. е. минимальный размер бизнеса (в смысле объема оборота и капитала), ниже этого порога предпринимательская деятельность становится порой не просто невыгодной, неэффективной, но и нежизнеспособной. Этот порог специалисты оценивают по-разному, но в любом случае счет идет на десятки тысяч долларов США. Как известно, для предпринимателя одна из острых проблем заключается в том, чтобы наладить стабильную, устойчивую связь с поставщиками, необходимость иметь надежное снабжение. Предприниматель часто испытывает со снабжением значительные трудности, в то время как средних размеров предприятие, которое выпускает аналогичную продукцию со снабжением не испытывает практически никаких проблем;