Порядок проведения и документооборот по залоговым операциям

Порядок проведения и документооборот по залоговым операциям

Залог сам по себе существовать не может: он возникает  в силу договора или закона. Наиболее распространена практика залога по договору, то есть когда залогодатель заключает  специальный залоговый договор с кредитором. По сложившейся у нас практике нельзя заключать договор о залоге без связи с другим предыдущим договором. Обычно в роли последнего выступает кредитный договор. Поэтому залоговое отношение считается дополнительным, а основным называется обеспеченное залогом обязательство.

Залоговая сделка должна оформляться  письменным договором. Известны  две  разновидности  письменной формы  договора - простая письменная и  нотариальная, а в ряде случаев  кроме нотариального удостоверения  договора требуется государственная регистрация. Нотариальное удостоверение договора залога требуется в случаях: когда это прямо предусмотрено законом, когда договор об основном обязательстве, которое обеспечивается залогом, требует нотариального удостоверения. Если основное обязательство, обеспеченное залогом, оформлено договором, который подлежит нотариальному удостоверению, то и договор о залоге должен быть нотариально удостоверен. Причем, если договор о залоге обеспечивает договор, совершенный в нотариальной форме, то договор о залоге должен быть удостоверен той же нотариальной конторой. В обязательном порядке подлежат нотариальному удостоверению договора  залога с недвижимостью. Удостоверение договора залога могут совершать нотариусы государственных нотариальных контор, а также занимающиеся частной нотариальной практикой в соответствии с имеющейся лицензией. Удостоверение договоров залога имущества, подлежащего последующей регистрации в государственных органах, нотариусом производится при условии предоставления залогодателем документов, подтверждающих его право собственности на имущество. Один экземпляр договора о залоге имущества остается у нотариуса.

В случаях, когда законом  установлена государственная регистрация  договора залога, орган, осуществляющий регистрацию, обязан выдать залогодателю и залогодержателю свидетельства о регистрации, по запросу заинтересованных лиц – выписки из реестра.

Существенные условия  договора о залоге  определенны  в части первой ГК, в законе о  залоге. Содержание договора о залоге должно включать в себя следующие пункты: у какой из сторон находится заложенное имущество, его состав и стоимость (предмет залога и его оценка), существо обеспеченного залогом требования (возврат средств займа или кредита), его размер, сроки исполнения обязательства, а также любые иные условия, на основании которых по заявлению одной из сторон достигается согласие.

Возможно также объединение  основного договора — займа или  кредита и договора о залоге в  едином документе (комплексном договоре).  
Существенными являются те условия, без  достижения согласия по которым договор считается незаключенным.

К ним относятся:

- содержание, размер и срок исполнения обеспеченного залогом основного требования, которые определяются основным договором (кредитным), и указания о которых должны соответствовать этому договору;

- состав и стоимость заложенного имущества;

- наименование сторон основного договора, его номер, дату  и место его заключения;

- у кого остается предмет залога.

Состав заложенного имущества  может указываться как в самом  тексте договора, так и в приложении к договору залога. Необходимо уделить внимание точному описанию предмета залога, перечислив  индивидуальные признаки предмета, позволяющие однозначно выделить его из массы других предметов, указать его родовые признаки. При определении стоимости предмета залога необходимо принимать его  залоговую стоимость, которая, как правило, не соответствует  реальной стоимости предмета залога, а составляет  процент от ее стоимости. Конкретный  размер стоимости заложенного имущества определяется по соглашению сторон, причем впоследствии он может быть пересмотрен, путем составления  соответствующего приложения.

Стоимость заложенного имущества  должна быть достаточной  для обеспечения  основного требования кредитора, а  также процентов  за пользование кредитом, неустойки, суммы убытков,  возмещение расходов залогодержателя на содержание и хранение заложенной вещи, возмещение расходов, связанных с принудительным взысканием долга.

В ряде случаев  для действительности залоговой  сделки  необходимо произвести регистрацию договора залога, если предмет залога подлежит государственной регистрации. Договор залога регистрируется в том же органе, который регистрирует само заложенное имущество. С 30 января 1998 года вступил в действие ФЗ “О регистрации недвижимого имущества и сделок с ним” (с последующими дополнениями и изменениями). Регистрация договора о залоге имеет большое значение с точки зрения защиты интересов  последующих залогодержателей либо приобретателей уже однажды заложенного имущества. Госрегистрация в соответствии со ст. 131 ГК РФ право собственности и другие вещные права на недвижимые вещи, ограничения этих прав, их возникновение, переход и прекращение подлежат госрегистрации в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним. К недвижимости относятся земельные участки, участки недр и все, что прочно связано с землей, то есть объекты, перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно (здания, сооружения, объекты незавершенного строительства), а также подлежащие госрегистрации воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты (ст. 130 ГК РФ). Залог транспортных средств подлежит регистрации в реестрах, которые ведутся государственными организациями, осуществляющими регистрацию гражданских воздушных, морских, речных судов и других транспортных средств¹. Государственная регистрация необходима для наиболее полной информации об обремененности  имущества.

За счет заложенного  имущества залогодержатель вправе удовлетворить свои требования в  полном объеме, определяемом к моменту  фактического удовлетворения, включая проценты, убытки, причиненные просрочкой исполнения, а в случаях, предусмотренных законом или договором, — неустойку. Возмещению подлежат также необходимые издержки по содержанию заложенного имущества и расходы по осуществлению обеспеченного залогом требования. При частичном исполнении должником обеспеченного залогом обязательства залог сохраняется в первоначальном объеме до полного исполнения обеспеченного им обязательства, если иное не предусмотрено законом или договором (ст. 25 Закона о залоге). Залогодатели — юридические лица и предприниматели обязаны вести книгу записи залогов (ст. 18 Закона о залоге). Записи в нее о виде и предмете залога, а также об объеме обеспеченности залогом обязательства (полное или частичное) вносятся не позднее десяти дней после возникновения залога (заключения договора). Эту книгу залогодатели должны представлять для ознакомления любому заинтересованному лицу.

Залогодатель  отвечает за своевременность и правильность внесения сведений о залоге в книгу  записи залогов. Он обязан возместить потерпевшим в полном объеме убытки, причиненные несвоевременностью внесения записей в книгу, их неполнотой или неточностью, а также уклонением от обязанности представлять ее для ознакомления.

Необходимость ведения этой книги обусловлена  тем, что один и тот же предмет залога не передается по разным договорам разным залогодержателям. Иначе их права по возмещению за счет заложенного имущества неисполнения обеспеченных залогом обязательств не могут быть реализованы. Такой риск возрастает при передаче в залог движимого имущества, поскольку обременение его залогом нигде не регистрируется и недобросовестный заемщик имеет возможность заложить несколько раз один и тот же актив. 
Залогодатель товаров в обороте обязан вносить в книгу записи об условиях их залога и обо всех операциях, влекущих изменение состава или натуральной формы заложенных товаров, включая их переработку, на день последней операции².

Имущество, находящееся  в залоге, может стать предметом  еще одного залога в обеспечение  других требований (последующий залог). В этом случае требования последующего залогодержателя удовлетворяются из стоимости этого имущества после требований предшествующих залогодержателей. Последующий залог допускается, если он не запрещен предшествующими договорами о залоге.

Залогодатель  обязан сообщать каждому последующему залогодержателю сведения обо всех существующих залогах данного имущества, а также о характере и размере  обеспеченных ими обязательств. Залогодатель должен возместить убытки, возникшие  у любого из его залогодержателей вследствие неисполнения этой обязанности.

При обращения  взыскания на заложенное имущество  по требованиям, обеспеченным последующим  залогом, одновременно может быть потребовано  досрочное исполнение обеспеченного  залогом обязательства и обращено взыскание на это имущество также по требованиям, которые обеспечены предшествующим залогом, и срок предъявления которых к взысканию не наступил. Если залогодержатель по предшествующему договору о залоге не воспользовался этим правом, имущество, на которое обращено взыскание по требованиям, обеспеченным последующим залогом, переходит к его приобретателю в качестве обремененного предшествующим залогом³.

Следует при  этом иметь ввиду, что залог не является вещным правом в той степени, в которой вещным правом является, например, право собственности или хозяйственного ведения. Во-первых, существующая в российском праве конструкция залога очень широка. Она включает в себя и такой вид залога, который никак не может быть характеризован как вещное право, - залог товаров в обороте. Во-вторых, даже при всем своем вещном характере залог все же продолжает оставаться способом обеспечения исполнения обязательств. “Вещность” залога существует  лишь по стольку, поскольку она в состоянии обеспечить основное  обязательство. Поэтому спор о вещно-правовом или обязательно-правовом характере залога должен быть решен в форме признания двойственной природы залога. Залог порождает два вида отношений – между залогодателем и залогодержателем и вещью, т.е. с одной стороны, залог – это способ обеспечить обязательства должника путем установления относительной правовой сферы с кредитором, а с другой – непосредственная правовая связь залогодержателя и вещи. Поэтому залог может быть  охарактеризован как вещный способ обеспечения обязательства.

 Таким образом, можно отметить, что в данном параграфе подробно рассмотрен порядок проведения операции по основной форме обеспечения возврата кредита, такой как залог, так же рассмотрен документооборот данной операции. Операции связанные с залогом, как и любые другие операции банков, а так же бухгалтерский учет этих операций должны оформляться строго на основе законодательства, с обязательным соблюдением правил, нормативов; с целью их надлежащего исполнения и последующего контроля за этими операциями всех заинтересованных лиц и участников банковских операций. В следующем параграфе подробно исследован вопрос о законодательных основах проведения операций с залогом и основам их учета.

¹ п. 2 ст. 40 Закона о залоге, в редакции от 2009г.

² п. 3 ст. 357 ГК РФ от 26 января 1996г. №14-ФЗ (с дополнениями и изменениями в редакции от 2008 г.)

³ ст. 342 ГК РФ и ст. 21, 22 Закона РФ «О залоге», в редакции от 2009г.