Неттинг: понятие
и основные черты
Частью клиринга является неттинг (англ. Netting), процесс, при котором денежные
требования клиента засчитываются против
его денежных обязательств (то есть взаимозачёт
в области денежного оборота) По результатам
неттинга для каждого клиента определяется
чистое сальдо —
позиция (то есть остаток на величину денежных
требований, если таковые превышали денежные
обязательства и наоборот). Неттинг применяется
в процентных
свопах, сальдо составляет разницу между доходом,
исчисленным как фиксированный процент
от базовой суммы, и доходом, исчисленным
как «плавающий» процент (ставка) от базы.
Сальдо выплачивается той стороне, чей
доход был бо́льшим.
В практике межбанковских соглашений
распространены соглашения о взаимном
зачете обязательств (неттинге), используются
они и в некоторых других сферах. В данной
статье анализируются экономические и
юридические характеристики неттинга,
показываются различия в отдельных законодательствах
и вызванные ими правовые риски. Ключевые
слова: неттинг, платежи, обязательство,
требование, должник, кредитор.
Понятие и виды неттинга. Данный термин используется
почти исключительно в сфере банковских
и биржевых расчетных операций. Представляя
собой заимствование из англо-американского
права и практики (что объясняется очень
просто - Лондон и Нью-Йорк остаются крупнейшими
мировыми финансовыми центрами). Однако
чаще всего этот термин употребляется
в узком значении - как зачет в случае неплатежеспособности
одной из сторон. В таком случае меняется
цель проведения зачета: если в обычной
ситуации зачет обычно служит для упрощения
расчетов и сокращения трансакционных
издержек, то в случае неттинга он приобретает
ярко выраженную обеспечительную функцию
<2> (позволяет уменьшить кредитные,
расчетные, системные и др. виды рисков,
избежать "эффекта домино" в случае
неплатежеспособности одной из сторон).
Например, если платежеспособная сторона
А имеет одновременно как задолженность,
так и право требования по отношению к
неплатежеспособной стороне Б, то зачет
встречных требований позволит ей избежать
потенциальных убытков (когда встречные
требования равны по сумме либо обязательство
больше требования) или свести их к минимуму
(к сумме, в которой требование больше
обязательства). Если же зачет в данном
случае не применять, то А будет обязана
исполнить свое обязательство, не получив
встречного исполнения от Б. В лучшем случае
возникшая дебиторская задолженность
будет погашена (маловероятно, что в полной
сумме и всегда с задержкой) в рамках одной
из процедур (ликвидации, санации и др.),
предусмотренных законодательством о
банкротстве. Для сравнения приведем и
другие определения, принадлежащие немецкому,
швейцарскому и французским специалистам.
"Понятие "неттинг" употребляется
иногда в смысле зачета встречных требований,
означающего прекращение обязательств,
иногда в смысле простого сальдирования
расчетных позиций". "Термин "неттинг"
означает получение остатка. Это способ
обеспечения кредитных рисков (рисков
неисполнения обязательств покупателем,
связанных с производными финансовыми
инструментами, которые используются
банками). При этом принимаются меры, основанные
на существующих законодательных постановлениях
и договорных обязательствах, с целью
сопоставления для зачета друг против
друга максимально возможного количества
требований. Таким образом, соглашения
о неттинге косвенно снижают необходимый
уровень собственных средств, при условии,
что они признаются законом и могут быть
исполнены в случае банкротства. Однако
неттинг играет важную роль не только
при расчете уровня собственных средств,
но и при определении связанных рисков
в отношении форвардных контрактов и приобретенных
опционов. Проще говоря, неттинг подразумевает
сопоставление встречных позиций при
наступлении оговоренного события, например
банкротства, или заключении мирового
соглашения. Термин "неттинг" относится
к правовой оценке встречных требований
и обязательств, которые возникают в результате
максимального количества сделок между
двумя и более лицами, в целях сокращения
операционных затрат, а также поддержания
надлежащего уровня ликвидности (риск
ликвидности) и уровня собственных средств,
необходимого для обеспечения рисков.
"Юридически "неттинг" - это механизм
многостороннего зачета. Он представляет
компаниям, участвующим в этой процедуре,
возможность экономии на банковских издержках
в сфере комиссионных за трансферт и издержек
по телексной связи. Снижая объем наличности,
бесполезно иммобилизуемой на период
float, он позволяет в то же время сэкономить
на финансовых издержках и оптимизировать
распределение ресурсов" <2> По
этой причине некоторые английские специалисты
считают, что если банк комбинирует определенные
(активные с пассивными) счета клиентов,
он осуществляет удержание. Но все же в
настоящее время право банка комбинировать
счета клиента квалифицируется как зачет,
и точка зрения на него как на залог отвергается.
Таким образом, использование
механизма неттинга позволяет уменьшить
риски и, следовательно, стоимость кредита,
защитить интересы кредитора, положительно
отражается при расчете некоторых нормативов,
в частности достаточности капитала. Существуют,
правда, и негативные последствия, основным
из которых является известное ущемление
интересов других кредиторов неплатежеспособной
стороны (их требования остаются "замороженными",
тогда как кредитор, применяющий неттинг,
получает преимущество в удовлетворении
своего требования, а кроме того, при наличии
привилегированных кредиторов нарушается
очередность). Отсюда и неоднозначное
отношение к неттингу в различных законодательствах.
Следует отметить еще одну важную особенность
неттинга: зачет при неплатежеспособности
осуществляет кредитор, тогда как в остальных
случаях - должник.
Классификация разновидностей
неттинга позволяет лучше понять и особенности
его применения. Основной является классификация,
исходящая из сроков исполнения встречных
обязательств между сторонами: 1) "расчетный
неттинг " - применяется в договорах,
где к моменту наступления расчетной даты
имеются взаимные платежи либо поставки
(биржевых товаров, валюты и т. п.) с целью
уменьшения расчетных рисков. Иными словами,
оба встречных требования подлежат закрытию
(исполнению) одной датой валютирования.
Применяется, как правило, в отношении
одного класса активов (будь то деньги,
иностранная валюта одного вида, золото,
металлы, кофе, нефтепродукты и т. п.), 2)
"неттинг с закрытием" - это отмена
нескольких открытых договоров между
сторонами (например, при купле-продаже
биржевых товаров, валюты или инвестиций)
в случае неплатежеспособности контрагента
и зачет получившихся в результате прибылей
и убытков. "Неттинг с закрытием"
имеет целью снизить риски неплатежа по
открытым контрактам и требует двух последовательных
шагов: а) расторжения неисполненного
договора; б) зачета прибылей и убытков
с выводом единого сальдо, причем без расторжения
зачет невозможен. Точнее говоря, требуется
три последовательных действия: а) расторжение;
б) калькуляция; в) зачет. Таким образом,
в отличие от расчетного неттинга у встречных
обязательств ни сроки исполнения, ни
их характер не совпадают, что создает
дополнительные правовые риски. В зависимости
от вида активов, подлежащих зачету, различают:
1) неттинг контрактных обязательств, осуществляемый
в отношении контрактов на поставку валюты,
соглашений об обратной покупке, операций
с ценными бумагами и их производными,
биржевых товаров. Их характерный признак
- неоднородность встречных требований
и отсюда - неопределенность по сумме;
2) неттинг платежей - касается зачета платежей
в одной валюте. Некоторые законодательства
допускают взаимозачет и платежей в различных
валютах с предварительным пересчетом
в национальную валюту, другие требуют
применения более громоздких договорных
процедур (соглашения о новации долга).
В целом неттинг платежей использует технику
контокоррентного счета с механизмами
зачета и/или новации. Еще одна классификация
основывается на количестве сторон, участвующих
в зачете <4> При n участниках объем платежей
при двустороннем неттинге составит (n(n-1))/2,
тогда как при многостороннем – n. Но несмотря
на экономию на транзакционных операционных
издержках, многосторонний неттинг в гораздо
большей мере, чем двусторонний, подвержен
системным рискам и т. н. эффекту домино,
когда неспособность исполнить свои обязательства
одним из участников, вызывает неплатежеспособность
других.
Неттинг в мире
В
мировой практике неттинг используется
давно и строго на основании закона, который
закрепил не только его виды, цель, но и
типы. Целью неттинга является выплата
каждой из сторон двух или многостороннего
зачета нетто-баланса, после соотнесения
размера обязательств. Если говорить о
типах неттинга, то выделяют расчетный
неттинг, ликвидационный и новационный.
Расчетный неттинг
При
этом виде взаимозачета сделки считаются
отдельными, и только по их окончании происходит
неттинг, за исключением случаев, когда
его срок установлен в договоре.
Задачей
расчетного неттинга является снижение
рисков, возникающих при расчетах между
сторонами. Он применяется лишь к тем требованиям,
срок исполнения по которым уже наступил.
Ликвидационный неттинг
Ликвидационный
неттинг производится в случаях наступления
дефолта или иного события, которое прекращает
действие сделки. Как уже понятно из названия
данный вид взаимозачета применяется
при признании организации несостоятельной
(банкротом).
Многие
европейские страны уже ввели в свое законодательство
специальные положения о неттинге в общем,
и об его ликвидационном типе в частности.
Кроме
того, при проведении ликвидационного
неттинга, требование и встречное требование
должны быть денежными, что делает в свою
очередь невозможным зачесть требования,
одно из которых касается, к примеру, поставки
товара. Исключением станет заблаговременное
включение в договор, содержащий «неденежные»
требования, положения о замене основного
обязательства денежным, и его последующим
неттингом против иных обязательств, в
случае банкротства (несостоятельности).
Новационный неттинг
Данный
тип зачета основывается на английском
праве и принципе перевода обязательства
посредством новации, например, первая
сделка, заключенная первого мая и действующая
до первого августа, заменяется второй
сделкой, заключенной пятнадцатого мая
и действующей также до первого августа
в процессе новации.
Другими
словами происходит замена нескольких
прежних обязательств, одним новым, которое
будет исполнено в будущем времени. Подобное
объединение возможно, только если наступит
событие, оговоренное в договоре.
Особенностью
новационного неттинга является возможность
зачета только однотипных обязательств,
например, денежных. Это означает, что
не получится провести неттинг платежного
обязательства и обязательства по поставке
товаров. Возможно, именно по этой причине
новационный неттинг используется крайне
редко.
Однако
и из такой ситуации можно найти выход,
прописав в договоре положения, позволяющие
произвести конвертацию одного обязательства
в другое.