Правовые основы

Содержание

 

Содержание                                                                                                     1

Теоретическая часть.

Глава 1. Правовые основы предотвращения банкротства и ликвидации несостоятельных предприятий.                                                                      2

Глава 2. Договор строительного подряда, его особенности.                      9

Практическая  часть.

Задача № 1                                                                                                     19

Задача № 2                                                                                                     19

Библиографический список                                                                            22

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Глава 1. Правовые основы предотвращения банкротства и ликвидации несостоятельных предприятий.

 

 Условия и порядок объявления предприятия несостоятельным должником и правовые основы принудительной или добровольной ликвидации такого предприятия установлены Федеральным законом РФ "О несостоятельности (банкротстве)" от 8 января 1998 года № 6-ФЗ (в ред. от 12 марта 2001 года). 

 Под несостоятельностью (банкротством) предприятия понимается неспособность удовлетворить требования кредиторов по оплате товаров (работ, услуг), включая неспособность обеспечить обязательные платежи в бюджет и внебюджетные фонды, в связи с превышением обязательств должника над его имуществом или неудовлетворительной структурой баланса должника. 

 Внешним признаком несостоятельности предприятия является приостановление его текущих платежей, если предприятие не обеспечивает или заведомо не способно обеспечить выполнение требований кредиторов в течение трех месяцев со дня наступления сроков их исполнения.  

Несостоятельность предприятия  считается имеющей место после  признания факта несостоятельности  арбитражным судом или после  официального объявления о ней должником  при его добровольной ликвидации. 
 
Типы применяемых по отношению к должнику процедур: 
а) реорганизационные процедуры – процедуры, направленные на поддержание деятельности и оздоровление предприятия-должника в целях предотвращения его ликвидации; 

- санация (оздоровление предприятия-должника) - реорганизационная процедура, когда собственником предприятия-должника, кредитором (кредиторами) или иными лицами оказывается финансовая помощь предприятию-должнику;

- внешнее управление имуществом должника - реорганизационная процедура, направленная на продолжение деятельности предприятия-должника и назначаемая арбитражным судом по заявлению должника, собственника предприятия-должника или кредитора (кредиторов) и осуществляемая на основании передачи функции по управлению предприятием-должником арбитражному управляющему;

б) ликвидационные процедуры – процедуры, направленные на прекращение деятельности предприятия-должника: 

- принудительная ликвидация предприятия-должника - процедура ликвидации несостоятельного предприятия, осуществляемая по решению арбитражного суда;

- добровольная ликвидация предприятия-должника – внесудебная процедура ликвидации несостоятельного предприятия, осуществляемая по соглашению между его собственником и кредиторами под контролем кредиторов;

в) мировое соглашение – процедура достижения договоренности между должником и кредиторами относительно отсрочки и (или) рассрочки причитающихся кредиторам платежей или скидки с долгов. 
 
Определение процедур преодоления банкротства и мер, направленных на повышение устойчивости финансового состояния предприятия, осуществляется по результатам анализа финансового состояния. 
Характеристика реорганизационных процедур, 
 
применяемых к предприятию - должнику 
 
К реорганизационным процедурам относят внешнее управление и санацию.  
 
При рассмотрении вопросов введения внешнего управления следует обратить внимание на ряд его особенностей: 

• оно существенно отличается от доверительного управления как по своим целям и организации, так и по ответственности управляющего. Если доверительный управляющий, не проявивший при управлении имуществом должной заботливости об интересах выгодоприобретателя или учредителя управления, возмещает последним упущенную выгоду или убытки, то арбитражный управляющий такой ответственности не несет. В случае, когда арбитражному управляющему не удается достигнуть цели внешнего управления (восстановить платежеспособность предприятия-должника), он докладывает арбитражному суду о невозможности достичь поставленной цели. Суд может принять решение о продолжении внешнего управления или признании предприятия банкротом; 
•  
  при внешнем управлении в большей степени сохранится преемственность в управлении, так как арбитражный управляющий лишь при необходимости отстраняет руководителя предприятия-должника от выполнения обязанностей по управлению предприятием и все его функции принимает на себя. В этом случае действующая на предприятии система управления адаптируется к внешнему управлению;
•  
  внешнее управление носит черты коллегиальности – в нем принимают активное участие кредиторы. Собрание кредиторов может образовать комитет кредиторов, наделяемый определенными функциями. Последний имеет право требовать от арбитражного управляющего представления соответствующей информации и объяснений;
•  
  план проведения внешнего управления, проект которого разрабатывается арбитражным управляющим, утверждает собрание кредиторов. Если рассматриваемый план не получит одобрения (большинством в 2/3 от суммы требований кредиторов), арбитражный суд может вынести определение об отмене внешнего управления или назначить нового арбитражного управляющего.

 
Основными правилами проведения санации являются: 

•  
  состав участников санации определяется на основе конкурса. Преимущественное право на участие в проведении санации имеют собственник предприятия-должника, кредиторы, члены трудового коллектива этого предприятия. В случаях, если кандидатами на участие в санации являются собственник предприятия-должника и (или) члены трудового коллектива этого предприятия, они самостоятельно участвуют в сaнации. В обязательном порядке конкурс объявляется в том случае, если собственник предприятия-должника и члены трудового коллектива не воспользовались своим преимущественным правом;
•  
  в соглашении участников санации должно содержаться обязательство обеспечить удовлетворение требовании всех кредиторов в согласованные с ними сроки, указываются предполагаемая продолжительность санации, согласованное с участниками санации распределение между ними ответственности перед кредиторами, ответственность одного или нескольких участников санации в случае их отказа от участия в санации после ее начала, а также другие условия, которые участники санации сочтут необходимым предусмотреть. За выполнение принятых обязательств участники санации несут солидарную ответственность;
•  
  в процессе проведения санации собственник предприятия-должника, любой из кредиторов или члены трудового коллектива предприятия-должника могут обратиться в арбитражный суд с заявлением о неэффективном проведении санации или о действиях участников санации, ведущих к ущемлению интересов собственника предприятия-должника, либо кредиторов, либо членов трудового коллектива предприятия-должника. Арбитражный суд рассматривает такие заявления и принимает соответствующее решение вплоть до решения о прекращении санации.

Характеристика  ликвидационных процедур, 
 
применяемых к предприятию-должнику 
 
К ликвидационным процедурам относят принудительную ликвидацию и добровольную ликвидацию. 
 
Арбитражный суд, признав должника несостоятельным (банкротом), принимает решение о принудительной ликвидации и об открытии конкурсного производства в целях соразмерного удовлетворения требований кредиторов и объявления должника свободным от долгов, а также для охраны сторон от неправомерных действий в отношении один другого. 
 
О решении уведомляются: 

•  
  трудовой коллектив предприятия-должника;
•  
  соответствующие органы местного самоуправления;
•  
  местные финансовые органы;
•  
  банки и иные кредитные учреждения, обслуживающие должника.

 
Решение публикуется в "Вестнике Высшего арбитражного суда Российской Федерации". 
 
Основные этапы процедуры принудительной ликвидации предприятия-должника: 

•  
  арбитражный суд принимает решение о принудительной ликвидации должника и открытии конкурсного производства;
•  
  арбитражный суд назначает конкурсного управляющего;
•  
  конкурсный управляющий управляет имуществом должника, созывает собрание кредиторов и проводит ликвидацию предприятия. Отчет о деятельности конкурсного управляющего утверждается арбитражным судом;
•  
  предприятие считается ликвидированным с момента исключения его из государственного реестра на основании решения арбитражного суда о завершении конкурсного производства.

 
С момента признания должника несостоятельным (банкротом) и принятия решения об открытии конкурсного производства: 

•  
  запрещается передача либо другое отчуждение имущества должника (кроме случаев, когда разрешение на отчуждение дано собранием кредиторов), погашение его обязательств. При этом платежи кредиторам-залогодержателям, а также внеочередные платежи не приостанавливаются;
•  
  сроки исполнения всех долговых обязательств должника считаются наступившими;
•  
  прекращается начисление пени и процентов по всем видам задолженности предприятия-должника.

 
К результатам  внесудебных процедур решения вопроса  о несостоятельности относятся: 

•  
  договоренность между должником и всеми или частью кредиторов об отсрочке и (или) рассрочке причитающихся кредиторам платежей или скидке с долгов для продолжения деятельности предприятия-должника;
•  
  добровольная ликвидация предприятия-должника под контролем кредиторов и официальное объявление должником о своей несостоятельности (банкротстве);
•  
  продажа государственных предприятий-должников, их активов и находящихся в государственной собственности долей (паев, акций) в капитале указанных предприятий.

 
Добровольная  ликвидация осуществляется в следующем порядке: 

•  
  решение принимает руководитель предприятия-должника совместно с кредиторами, оно утверждается собственником;
•  
  собственник и (или) кредиторы назначают конкурсного управляющего;
•  
  конкурсный управляющий управляет имуществом должника и созывает собрания кредиторов, на которых отчитывается о ходе ликвидации предприятия;
•  
  предприятие считается ликвидированным с момента исключения его из государственного реестра на основании представления.

 
Предприятия-должники продаются на коммерческом или инвестиционном конкурсе без ограничения состава участников. 
 
Объектом продажи предприятия-должника является единый имущественный комплекс предприятия, в состав которого входят основные средства, другие долгосрочные вложения (включая нематериальные активы), оборотные средства и финансовые активы, пассивы, его имущественные права, права на объекты промышленной и интеллектуальной собственности, земельные участки и иные объекты. Не подлежат продаже объекты социальной инфраструктуры и имущество специального назначения. 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Глава 2. Договор строительного подряда, его особенности.

 Прежде чем перейти к анализу договора строительного подряда, рассмотрим само понятие «подря-да». 
Гражданский кодекс определяет подряд как такой договор, в силу которого одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее резуль-тат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его. 
В отличие от обязательств по передаче имущества, обязательства подрядного типа регулируют отно-шения по оказанию услуг. Иными словами, подряд относится к таким обязательствам, в которых дол-жник обязуется не что-либо дать, а что-либо сделать, т.е. выполнить определенную работу. Выполнение работы подрядчиком направлено на достижение определенного результата, например, из-готовление вещи, осуществление ее ремонта, улучшение или изменение ее потребительских свойств или получение какого-то иного результата, имеющего конкретное вещественное и обособленное от ис-полнителя выражение. Последнее объясняется тем, что результат работы подрядчик обязан передать заказчику. 
Отмеченный признак сближает подряд и куплю продажу. В договоре подряда, как и при купле – про-даже, должник передает вещь в собственность кредитора, однако договор подряда, хотя и может пред-усматривать передачу вещи как результата выполненной работы в собственность заказчика, направлен на изготовление вещи, определяемой в момент заключения договора родовыми признаками. Напротив, предмет договора купли-продажи уже на этот момент может быть индивидуально - определенным. Кроме того, подрядчик обязан передать не любую вещь, а именно ту, которая явилась результатом его работы. Таким образом, подряд охватывает отношения не только товарного обращения, но и произ-водства материальных благ. 
Близость подряда и поставки предопределена тем, что в момент заключения договора вещи, которая должна быть передана кредитору, как правило, еще нет в наличии, ее только предстоит изготовить. Различие же между этими обязательствами состоит в направленности обязательства поставки на удов-летворение потребностей общества в массовых, типизированных видах товаров, в то время как  под-рядные отношения направлены на удовлетворение индивидуальных запросов и требований заказчика. Кроме того, по договору подряда вещь может изготавливаться из материала как подрядчика, так и за-казчика, а по договору поставки - только из материала поставщика (изготовителя). 
Наконец, поставка обязывает должника лишь к передаче вещи к обусловленному сроку, а подряд в первую очередь обязывает должника ее изготовить - выполнить работу, а уж затем ее передать. 
Наиболее часто возникает необходимость разграничения подряда и трудового договора. Их близость предопределена тем, что оба договора охватывают правовым регулированием процесс труда. При этом сложившиеся в хозяйственной практике формы организации труда настолько сближают эти две формы правового регулирования отношений в сфере найма труда, что грань между ними становится недостаточно четкой. Особенно это заметно в связи с выполнением гражданами работ по так называемым трудовым соглашениям. В данном случае весьма затруднительно сразу определить, какой договор лежит в основе трудового соглашения - трудовой или подрядный. Основное различие состоит в том, что основной акцент в регулировании трудовых отношений делается на регламентацию процесса труда, в то время как в подряде он смещен на регламентацию достижения и передачи результата труда заказчику. Подрядчик, в отличие от работника, который подчиняется правилам внутреннего трудового распорядка, не зависит от  заказчика при определении способа выполнения заказа и достижения результата. Кроме того, для подряда характерно то, что подрядчик выполняет работу из собственных материалов, своими силами и средствами, рискует не получить вознаграждение за выполненную работу при случайной гибели или повреждении ее результата, т.е. за свой риск, а по трудовому договору работнику вознаграждение должно быть выплачено даже если выполненная им работа не привела ни к какому положительному результату, т.к. оплате подлежит сам процесс работы. 
На основании сделанного выше анализа, можно выделить основные признаки обязательства по договору подряда: 
 
1) подрядчик выполняет работу по заданию заказчика с целью удовлетворения тех или иных индивидуальных запросов и требований заказчика; 
2) подрядчик обязуется выполнить определенную работу, результатом которой является создание новой вещи либо восстановление улучшение, изменение уже существующей вещи; 
3) вещь, созданная по договору подряда, принадлежит на праве собственности подрядчику до момента принятия выполненной работы заказчиком; 
4) подрядчик самостоятелен в выборе средств и способов достижения обусловленного договором результата; 
5) подрядчик обязуется выполнять работу за свой страх и риск, т.е. он выполняет работу своим иждивением и может получить вознаграждение лишь в том случае, если в ходе выполнения работы он достигает оговоренного договором результата; 
 
6) подрядчик выполняет работу за вознаграждение, право на получение которого у него возникает по выполнению и сдаче, как правило всей работы заказчику, кроме случаев установленных законом или договором.