Договор подряда на капитальное строительство. Виды договоров и содержание договора подряда

Несмотря на определенные удобства применения банковской гарантии на период гарантийного срока, эта обеспечительная сделка не имеет широкого распространения в современной деловой практике. Причина этого весьма проста. Дело в том, что за выдачу банковской гарантии принципал (в данном случае - подрядчик) уплачивает банку комиссионное вознаграждение (ст. 369 ГК РФ)3.

Очевидно, что далеко не каждый подрядчик в состоянии оформить банковскую гарантию в пользу заказчика. Именно поэтому гарантийные (страховые) удержания, не соответствующие нашему законодательству, так широко распространены в договорной практике строительных организаций. Ведь подрядчику проще недополучить от заказчика определенную часть своего вознаграждения, чем, получив его, возложить на себя массу дополнительных обременений, связанных с оформлением банковской гарантии в пользу заказчика. Нужно учесть, что речь идет о невозмещаемых для подрядчика расходах. Вполне вероятна ситуация, когда каких-либо дефектов в строительных работах ни в течение гарантийного периода, ни в течение предельного срока обнаружения недостатков выявлено не будет. Поэтому при оформлении банковской гарантии подрядчик может понести неоправданные для него расходы. Кроме того, банковская гарантия далеко не всегда реально обеспечивает интересы самого заказчика в период гарантийного срока, так как многие банки фактически не выполняют своих обязательств по оплате ранее выданных ими же гарантий.

Срок действия гарантийных обязательств подрядчика (генерального подрядчика) определяется договором. Помимо него, существует законодательно установленный "предельный срок обнаружения недостатков", который применительно к строительным работам составляет пять лет. Но состояние аффилированности не является постоянным: в течение этих пяти лет организации заказчика и генерального подрядчика могут перестать быть аффилированными (например, в случае смены состава участников в результате продажи бизнеса полностью или по частям). В этом случае надлежащее выполнение генеральным подрядчиком гарантийных обязательств окажется под вопросом.

Итак, в договоре может быть указано: заказчик работ вправе зарезервировать 5% стоимости выполненных подрядчиком работ. Удержания производятся ежемесячно исходя из стоимости строительно-монтажных работ. Зарезервированная сумма выплачивается подрядчику в следующем порядке: 50% перечисляется в течение семи календарных дней после подписания акта сдачи-приемки результата работ в целом по договору, 50% - в течение семи календарных дней по истечении одного года гарантийного периода. Такое условие договора является способом обеспечения соблюдения подрядчиком как срока окончательной сдачи-приемки работ, так и их качества (впрочем, может быть предусмотрено, что сумма удержаний перечисляется подрядчику одним платежом, например, в течение пяти банковских дней по истечении шести месяцев с момента подписания акта сдачи-приемки результата работ по договору). Понятно, что в договоре также должны быть закреплены:

- порядок уведомления подрядчика  о возникших дефектах4;

- порядок их устранения подрядчиком;

- порядок действий заказчика  в случае, если подрядчик не  может устранить недостатки либо  отказывается от их исправления (например, возможность заказчика самостоятельно устранить дефекты либо поручить их устранение третьим лицам с возмещением понесенных расходов и других убытков за счет сумм гарантийного удержания).

Основанием применения мер имущественного воздействия к подрядчику по договору подряда на выполнение строительных работ следует считать факт ненадлежащего исполнения подрядного обязательства, выраженный в ненадлежащем выполнении работы. В связи с этим необходимо уяснить, что в данном случае может рассматриваться как ненадлежащее выполнение, так как это связано с правонарушением, отсутствие которого теряет всякий смысл дальнейшего установления условий наступления ответственности подрядчика.

Под ненадлежащим выполнением строительных работ следует считать несоответствие действий подрядчика обязательным требованиям актов технического нормирования, что приводит к нарушению субъективного права заказчика. Установление факта несоответствия действий подрядчика требованиям актов технического нормирования необходимо рассматривать как основание привлечения к гражданско-правовой ответственности при условии, если это предусмотрено нормой права. Отсюда следует, что если подрядчик при проведении работ соблюдал все требования, предусмотренные актами технического нормирования, то нарушение нормы права, которая должна отсылать к обязательному применению таких актов, не произошло. Следовательно, к подрядчику нельзя применить меры гражданско-правовой ответственности, поскольку исключается правонарушение, выраженное в ненадлежащем выполнении строительных работ.

Наступление гражданско-правовой ответственности возможно при условии наличия убытков, противоправности поведения причинителя убытков, причинной связи между убытками и противоправным поведением, а также установленной виной лица, противоправное поведение которого привело к убыткам. Применительно к подряду на проектно-изыскательские работы в строительстве выделенные условия наступления ответственности имеют особенности по содержанию, на что обращалось внимание в юридической литературе. Первое, что обсуждалось учеными, - это проблема объема возмещаемых подрядчиком убытков. Должен ли подрядчик как разработчик проектных материалов возмещать убытки в связи с ненадлежащим исполнением договорного обязательства или также участвовать в возмещении вреда, причиненного при обрушении здания, если выяснится ошибка проектных материалов.

Также подрядчик несет перед заказчиком ответственность за надлежащее исполнение обязательства субподрядчиками, а перед субподрядчиками - ответственность за ненадлежащее исполнение обязательства заказчика по оплате выполненных работ. Если иное не предусмотрено законом или договором, заказчик и субподрядчик не вправе предъявить друг другу требования, связанные с нарушением договоров, заключенных каждым из них с подрядчиком.

 

 

 

 

 

3. Функции заказчиков  и подрядчиков. Условия расторжения  договора

 

Результат как элемент предмета договора подряда должен обладать двумя принципиально важными свойствами: овеществленностью и отделимостью от подрядчика. С этими свойствами также связаны и особенности определения задания заказчиком. Учитывая, что элементом предмета договора подряда всегда выступает либо индивидуально-определенная вещь, либо конкретный овеществленный результат в отношении индивидуально-определенной вещи, задание заказчика всегда конкретизирует их потребительские свойства. Именно этим объясняется право заказчика в любое время проверять ход и качество работы, выполняемой подрядчиком, поскольку уже в процессе выполнения работ можно определить, насколько точно подрядчик учитывает конкретные потребности заказчика в создаваемом им результате. Вместе с тем подрядчик, если иное не предусмотрено договором, самостоятельно определяет способы выполнения задания заказчика, поэтому последнему не разрешается вмешиваться в деятельность подрядчика (п. 3 ст. 703 и п. 1 ст. 715 ГК РФ).

Заказчик - лицо, уполномоченное инвестором (как правило, на основе договора) на осуществление (реализацию) инвестиционных проектов и наделяемое последним полномочиями по руководству, контролю над осуществлением инвестирования в объект капитальных вложений. Все действия заказчик осуществляет от своего имени, но в интересах инвестора. В отношениях с последним его основная функция - сбор денежных средств, их аккумулирование и направление в интересующий инвестора объект.

Подрядчик - лицо, выполняющее работы по договору подряда, заключаемому с заказчиком. Для подрядчика могут устанавливаться ограничения различного рода.

Функции заказчика при строительстве какого-либо объекта заключаются в том, чтобы проводить технический надзор (контроль над соответствием всех строительных работ, ведущихся на объекте подрядчиком, используемых материалов и конструкций требованиям нормативных документов, стандартам строительства и требованиям текущего проекта), отслеживать и организовывать ход строительства, осуществлять необходимое бюджетирование строительства (решение задач управления всеми финансовыми потоками, а также отслеживание и управление прибыльностью строительства и его общей стоимостью), проводить контроль ценообразования, производить приемку выполненных работ по части соответствия последних установленным нормам, стандартам и требованиям, а также взаимодействовать с различными службами и организациями государственного контроля. Технический заказчик производит выбор организаций подряда, а также различные тендеры по инженерным и строительным работам, контролируя своевременность выполнения каждого вида работ, и занимается техническим сопровождением проектной стадии строительства. В функции заказчика входит контроль сметы проекта, ее согласование в соответствующей форме и передача на утверждение экспертам.

В функции генерального подрядчика входят:

- составление и мониторинг общего  графика строительных работ,

- оптимизация финансирования строительства,

- организация строительных работ согласно предоставленной проектной документации,

- привлечение субподрядных организаций  для выполнения работ,

- координация действий субподрядчиков,

- забота о рациональном использовании  окружающей среды,

- обеспечение соблюдения техники безопасности,

- соблюдение технологий строительства,

- слежение за поставкой необходимых  стройматериалов и наличие нужной  спецтехники,

- собственноручная проверка качества  монтажа оборудования и его  комплексное испытание, которые  проводятся при заказчике,

- сдача строительного объекта  «под ключ» заказчику и приемочной  комиссии.

Право одностороннего и безмотивного отказа от исполнения договора подряда заказчиком по статье 717 ГК РФ может быть реализовано при условии, что он должен уплатить подрядчику часть установленной цены пропорционально части работы, выполненной до получения извещения о его отказе от исполнения договора, если иное не предусмотрено договором подряда. Следует заметить, что данная норма также является диспозитивной, поэтому в договоре стороны могут исключить действие этого правила.

В том случае, когда у подрядчика в результате реализации заказчиком права на односторонний и безмотивный отказ от исполнения договора подряда по статье 717 ГК РФ возникли убытки, причиненные прекращением договора подряда, заказчик также обязан возместить их в пределах разницы между ценой, определенной за всю работу, и частью цены, выплаченной за выполненную работу.

В статье 728 ГК РФ говорится о судьбе предоставленных заказчиком подрядчику материалов, оборудования, переданной ему для переработки (обработки) вещи и иного имущества в случае, когда заказчик использует свое право на одностороннее расторжение договора подряда по основаниям, предусмотренным п. 2 ст. 715 и п. 3 ст. 723 ГК РФ. Как и в ст. 714 Кодекса, здесь имеются в виду материалы, оборудование, переданная для переработки (обработки) вещь и иное имущество, находящиеся во владении подрядчика в связи с исполнением договора подряда.

Основаниями возникновения данного обязательства являются: во-первых, просрочка начала исполнения договора подряда либо настолько медленное выполнение работы, что окончание ее к сроку становится явно невозможным (п. 2 ст. 715 ГК РФ); во-вторых, наличие отступлений в работе от условий договора подряда или иных недостатков результата работы, которые в установленный заказчиком разумный срок не были устранены либо являются существенными и неустранимыми (п. 3 ст. 723 ГК РФ).

Обязанность подрядчика, возникающая по указанным основаниям, сводится к необходимости передачи указанного имущества в натуре5. Однако если возврат оказался невозможен, то подрядчику придется возмещать стоимость материалов, оборудования и иного имущества. Обязательство подрядчика не является ни альтернативным, ни факультативным, поэтому право требования денежного исполнения обязательства возникает у кредитора только в случае расторжения договора при невозможности возврата имущества в натуральном виде.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Заключение

 

В данной работе мы рассмотрели вопросы, связанные с организацией подрядных отношений в строительстве.

Исходя из вышесказанного, сделаем соответствующие выводы:

Для строительства объектов недвижимости необходимо выполнение огромного количества работ с использованием различного рода материалов. При возведении того или иного здания, строения или сооружения согласно нормам гражданского законодательства между заказчиком строительства и подрядчиком заключаются необходимые договоры.

Традиционно этими договорами являются договоры строительного подряда. Данный вид договоров является очень сложным, так как при его заключении стороны должны оговорить значительный круг вопросов: сроки окончания работ (поэтапно или единовременно); порядок их оплаты; поставку материалов; установку оборудования; сроки и условия устранения недостатков, обнаруженных после приемки результатов работ заказчиком, и др.

В договоре подряда всегда присутствует организационная функция подрядчика, которая в зависимости от обязанности подрядчика выполнить часть объема работ предопределяет разделение договора подряда в строительстве на отдельные виды. Однако степень выражения организационной функции подрядчика не исключает организационно-правовой природы любого вида договора подряда в строительстве, но не позволяет отнести этот договор к разряду организационных договоров.

 

 

 

 

 

 

Список литературы

 

 

1. Градостроительный кодекс Российской Федерации от 29 декабря 2004 г. N 190-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 2010. N 31. Ст. 4195.
2. Федеральный закон от 27 июля 2010 г. N 240-ФЗ "О внесении изменений в Градостроительный кодекс Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации" // Собрание законодательства РФ. 2010. N 31. Ст. 4209.
3. Определение ВАС РФ от 18 октября 2007 г. N 12565/07 по делу N А20-650/2007.
4. Белов В.А. Гражданское право: общая и особенная части: Учебник. М.: АО "Центр ЮрИнфоР", 2011.
5. Гражданское право: Учебник. В 3 т. Т. 1 / Под ред. А.П. Сергеева. М.: ТК Велби, 2012.
6. Кирсанов К.А. Гражданско-правовые организационные отношения (теоретический аспект) // Российский юридический журнал. 2010. N 2.
7. Козлова Е.Б. Организационные договоры: понятие и классификация // Законы России: опыт, анализ, практика. 2011. N 5.